IL CONSIGLIO DI STATO
in sede giurisdizionale (Sezione Sesta)
ha pronunciato la presente ordinanza sul ricorso numero di
registro generale 6458 del 2016, proposto dalle signore:
Daniela Rizzotto, Gianluca Rapisarda, Mariangela Testa,
Concetta La Leggia, Tea Laura Agata La Pera, Concetta Marino, Carmela
Maria Gabriella Rapisarda, Carmela Gandolfo, Angela Interlandi,
rappresentate e difese dall'avvocato Salvatore Mazza, con domicilio
eletto presso lo studio Simone Grassi in Roma, via Tacito 41;
contro
il Ministero dell'istruzione dell'universita' e della
ricerca, e l'Ufficio scolastico regionale della Sicilia, in persona
dei rispettivi legali rappresentanti p.t., rappresentati e difesi per
legge dall'Avvocatura generale dello Stato, domiciliata in Roma, via
dei Portoghesi 12;
nei confronti di
le signore Alessandra Benanti e Aurora Funo, non costituite
in giudizio;
per l'annullamento ovvero la riforma previa tutela cautelare
della sentenza del TAR Lazio, sede di Roma, sezione III bis, 14
luglio 2016 n.8085, resa fra le parti, con la quale e' stato respinto
il ricorso n.10178/2015, proposto per l'annullamento del decreto MIUR
20 luglio 2015 n.449, nella parte in cui non consente ai ricorrenti
l'accesso al corso intensivo di formazione per l'immissione nei ruoli
dei dirigenti scolastici e alla relativa prova scritta finale;
Visti il ricorso in appello e i relativi allegati;
Visti gli atti di costituzione in giudizio del Ministero
dell'istruzione dell'universita' e della ricerca e dell'Ufficio
scolastico regionale della Sicilia;
Viste le memorie difensive;
Visti tutti gli atti della causa;
Relatore nell'udienza pubblica del giorno 4 maggio 2017 il Cons.
Francesco Gambato Spisani e uditi per le parti l'avvocato Salvatore
Mazza e l'avvocato dello Stato Marco Stigliano Messuti;
1. Nell'ultimo quindicennio, il MIUR ha indetto piu' procedure
concorsuali per il reclutamento di dirigenti scolastici per la scuola
primaria, per la scuola secondaria di primo e di secondo grado e per
gli istituti educativi.
2. Rilevano in particolare ai fini di questo processo i concorsi
indetti rispettivamente con decreto direttoriale del MIUR 22 novembre
2004, pubblicato nella Gazzetta Ufficiale, 4ª Serie speciale, n. 94
del 26 novembre 2004; con decreto del Ministro 3 ottobre 2006,
pubblicato nella Gazzetta Ufficiale, 4ª Serie speciale, n. 76 del 6
ottobre 2006 e con decreto direttoriale del MIUR 13 luglio 2011,
pubblicato nella Gazzetta Ufficiale, 4ª Serie speciale, n. 56 del 15
luglio 2011.
Ciascuno di questi concorsi, infatti, ha dato luogo ad un ampio
contenzioso giurisdizionale, che ha portato anche, nel caso del
concorso indetto con D.D. 22 novembre 2004, ad una rinnovazione della
parte di procedura svoltasi presso l'Ufficio scolastico regionale -
USR per la Sicilia disposta con un intervento legislativo, ai sensi
dell'art. l della 1. 3 dicembre 2010 n.202.
3. I ricorrenti appellanti, come e' pacifico in causa, hanno in
particolare partecipato alle prove svolte per la regione Sicilia
nell'ambito del concorso indetto con D.D. 13 luglio 2011, hanno
ravvisato nel relativo svolgimento alcune asserite irregolarita' e, a
tutela delle loro posizioni giuridiche, hanno impugnato il relativo
esito avanti il Giudice amministrativo, con ricorsi che risultano non
ancora definiti alla data dei fatti che hanno dato luogo a questo
giudizio ulteriore (fatto non contestato in causa).
4. Piu' di recente, il legislatore ha inteso intervenire sulla
complessiva situazione creatasi, di cui si e' appena detto, con la l.
13 luglio 2015 n.107, che all'art. 1 commi da 87 a 90 prevede una
serie di norme specifiche.
In dettaglio, il comma 87 prevede che «Al fine di tutelare le
esigenze di economicita' dell'azione amministrativa e di prevenire le
ripercussioni sul sistema scolastico dei possibili esiti del
contenzioso pendente relativo ai concorsi per dirigente scolastico di
cui al comma 88, con decreto del Ministro dell'istruzione,
dell'universita' e della ricerca, da emanare entro trenta giorni
dalla data di entrata in vigore della presente legge, sono definite
le modalita' di svolgimento di un corso intensivo di formazione e
della relativa prova scritta finale, volto all'immissione dei
soggetti di cui al comma 88 nei ruoli dei dirigenti scolastici. Alle
attivita' di formazione e alle immissioni in ruolo si provvede,
rispettivamente, nei limiti delle risorse disponibili a legislazione
vigente e a valere sulle assunzioni autorizzate per effetto
dell'articolo 39 della legge 27 dicembre 1997, n. 449, e successive
modificazioni».
Il successivo comma 88 prevede poi che tale procedura
straordinaria riguardi due distinte categorie di soggetti.
La prima, prevista alla lettera a), comprende coloro i quali
siano «gia' vincitori ovvero utilmente collocati nelle graduatorie»
ovvero «abbiano superato positivamente tutte le fasi di procedure
concorsuali successivamente annullate in sede giurisdizionale»
nell'ambito del concorso indetto con D.D. 13 luglio 2011.
La seconda categoria, prevista alla lettera b), comprende invece
coloro i quali «abbiano avuto una sentenza favorevole almeno nel
primo grado di giudizio ovvero non abbiano avuto, alla data di
entrata in vigore della presente legge, alcuna sentenza definitiva»
nell'ambito dei due restanti concorsi di cui si e' detto, ovvero
quelli indetti con il D.D. 22 novembre 2004 e con il D.M. 3 ottobre
2006.
Completano l'intervento legislativo due commi ulteriori.
Il comma 89 mantiene aperte le relative graduatorie regionali
sino alla conclusione della procedura straordinaria, ovvero
testualmente dispone: «Le graduatorie regionali, di cui al comma 1
bis dell'articolo 17 del decreto-legge 12 settembre 2013 n.104
convertito, con modificazioni, dalla legge 8 novembre 2013 n. 128, e
successive modificazioni, nelle regioni in cui, alla data di adozione
del decreto di cui al comma 87 del presente articolo, sono in atto i
contenziosi relativi al concorso ordinario per il reclutamento di
dirigenti scolastici indetto con decreto direttoriale del Ministero
dell'istruzione, dell'universita' e della ricerca 13 luglio 2011,
pubblicato nella Gazzetta Ufficiale, 4ª Serie speciale, n. 56 del 15
luglio 2011, rimangono aperte in funzione degli esiti dei percorsi
formativi di cui al medesimo comma 87».
Il comma 90 istituisce una sessione speciale di esame, con una
prova differenziata, per soggetti di cui alla citata lettera a),
ovvero i vincitori e i soggetti collocati in graduatoria nel concorso
indetto con il D.D. 13 luglio 2011, i quali in aggiunta abbiano
«prestato servizio con contratti di dirigente scolastico» nell'anno
scolastico 2014/2015, possano cioe' vantare anche una esperienza «sul
campo». Testualmente, il comma infatti dispone: «Per le finalita' di
cui al comma 87, oltre che per quelle connesse alla valorizzazione di
esperienze professionali gia' positivamente formate e impiegate, i
soggetti di cui al comma 88, lettera a), che, nell'anno scolastico
2014/2015, hanno prestato servizio con contratti di dirigente
scolastico, sostengono una sessione speciale di esame consistente
nell'espletamento di una prova orale sull'esperienza maturata, anche
in ordine alla valutazione sostenuta, nel corso del servizio
prestato. A seguito del superamento di tale prova con esito positivo,
sono confermati i rapporti di lavoro instaurati con i predetti
dirigenti scolastici.»
In attuazione delle norme di legge appena illustrate, e' stato
emanato il D.M. 20 luglio 2015 n. 499, che appunto indice la
procedura straordinaria, ovvero il corso intensivo con prova scritta
finale.
5. I ricorrenti appellanti, come si e' detto, hanno partecipato
tutti al concorso indetto con il D.D. 13 luglio 2011, ma non ne sono
risultati vincitori, non si sono collocati in graduatoria, e nemmeno
hanno superato positivamente le fasi del concorso stesso.
Di conseguenza, non erano legittimati a partecipare alla
procedura straordinaria indetta con il citato D.M. 499/2015, perche'
non rientravano, e non rientrano, nella categoria prevista dalla
lettera a) del comma 88 della legge.
D'altro canto, si tratta di soggetti i quali hanno impugnato gli
atti del concorso in questione; si trovano quindi in una situazione
con profili di similarita' rispetto a quella valorizzata dalla
lettera b) del comma 88, ma solo con riferimento agli altri due
concorsi considerati, ovvero quelli indetti con il D.D. 22 novembre
2004 e con il D.M. 3 ottobre 2006.
In altre parole, i ricorrenti appellanti, se avessero partecipato
a questi due concorsi, in virtu' del ricorso presentato, avrebbero
potuto accedere alla procedura straordinaria di reclutamento indetta
oggi; avendo invece partecipato al concorso indetto con il D.D. 13
luglio 2011 ne sono esclusi, anche se hanno presentato ricorso.
6. Per tal ragione, hanno impugnato in primo grado il D.M.
499/2015, oltre all'atto conseguente di loro mancata ammissione alla
prova scritta, e ne hanno sostenuto sotto due profili
l'illegittimita' perche' incostituzionali sarebbero le norme di legge
che esso attua, senza peraltro prospettare come vincolante un ordine
di trattazione delle stesse.
Hanno infatti. chiesto al Giudice adito di sollevare la questione
di illegittimita' costituzionale del comma 88 dell'art. 1 della l.
107/2015 nella parte in cui non prevede che anche coloro i quali
abbiano semplicemente impugnato gli atti del concorso indetto con
D.D. 13 luglio 2011 possano accedere alla procedura straordinaria, al
pari di quanto avviene per chi abbia impugnato gli atti dei concorsi
indetti con 1 D.D. 22 novembre 2004 e con il D.M. 3 ottobre 2006.
Cio' in relazione agli articoli 2, 3 e 97 della Costituzione,
ovvero per violazione dei principi di uguaglianza e di
ragionevolezza.
Hanno poi chiesto allo stesso Giudice di sollevare la questione
di illegittimita' costituzionale di tutte le norme che prevedono la
procedura straordinaria, ovvero i commi da 87 a 90 della 1. 107/2015,
sostenendo, in sintesi, che in tal caso il Giudice avrebbe dovuto
annullare il decreto ministeriale impugnato con l'effetto di porre
nel nulla l'intera procedura, e che da cio' essi avrebbero ricavato
un vantaggio, consistente nel venir meno della possibilita' che,
all'esito dei ricorsi da loro instaurati, i posti disponibili fossero
stati tutti esauriti a vantaggio dei vincitori della procedura
stessa.
7. Con la sentenza indicata in epigrafe, il TAR ha respinto il
ricorso, ritenendo la questione manifestamente infondata sotto ogni
profilo.
8. Contro tale sentenza, i ricorrenti in primo grado hanno
proposto appello, contenente due motivi: il primo di essi ripropone
le questioni di incostituzionalita' dedotte in primo grado mentre il
secondo deduce eccesso di potere per pretesa contraddittorieta'
dell'operato dell'amministrazione, che in un primo tempo li avrebbe
ammessi con riserva a partecipare al corso, gli avrebbe pero' esclusi
dalla prova scritta finale.
L'amministrazione ha resistito, con memorie 24 agosto 2016 e 3
aprile 2017, ed ha chiesto che l'appello sia dichiarato inammissibile
perche' in sostanza proposto senza articolare motivi, e nel merito
che esso sia respinto.
Con ordinanza 20 ottobre 2016 n. 4674, la Sezione ha accolto la
domanda cautelare al solo fine di una sollecita fissazione
dell'udienza di merito.
Con memoria 12 aprile 2017, i ricorrenti appellanti hanno da
ultimo ribadito le proprie precedenti difese.
All'udienza pubblica del giorno 4 maggio 2017, fissata nei
termini suddetti, la Sezione ha trattenuto i ricorsi in decisione.
9. All'esito, la Sezione ritiene di aderire all'istanza dei
ricorrenti appellanti e di sollevare le questioni di legittimita'
costituzionale da essi prospettate.
In proposito, la Sezione ritiene di seguire il relativo ordine
logico.
Come si e' detto, non vi e' stata in proposito alcuna espressa
graduazione ad opera della parte stessa, e quindi, in base a quanto
affermato da C.d.S. a.p. 27 aprile 2015 n.5, nemmeno si pone il
problema di valutare se essa potrebbe essere vincolante, del che
nella materia del giudizio di costituzionalita', mosso da un
superiore interesse pubblico, si potrebbe in astratto anche dubitare.
10. Cio' posto, appunto l'ordine logico proprio delle questioni
relative, porta in via principale a sollevare la questione di
legittimita' costituzionale delle norme di cui all'intero intervento
legislativo in questione, ovvero dei riportati commi da 87 a 90
dell'art. 1 della 1. 107/ 2015, ritenendola rilevante e non
manifestamente infondata. La Sezione ritiene poi, stavolta in via
subordinata, ovvero per il caso in cui la questione di cui sopra
venga ritenuta non fondata, di sollevare, la questione di
legittimita' costituzionale del solo comma 88 dell'art. 1 della
citata 1. 107/2015, ritenendola parimenti rilevante e non
manifestamente infondata, e aderisce in tal senso all'istanza dei
ricorrenti appellanti.
Il tutto per le ragioni di seguito esposte.
11. Si esamina in primo luogo la questione di legittimita'
costituzionale relativa all'intero intervento legislativo di cui si
tratta.
12. In proposito, il Collegio osserva che la questione e'
rilevante, perche' le norme citate sono certamente applicabili alla
fattispecie oggetto del giudizio.
Il decreto ministeriale impugnato, come s'e' detto, applica
puramente e semplicemente le norme in questione, e quindi, con ogni
evidenza, sta e cade con la legittimita' costituzionale delle stesse,
nei termini che seguono.
Come si e' detto, i ricorrenti appellanti hanno a suo tempo
partecipato ad un concorso per il reclutamento di dirigenti
scolastici, hanno impugnato i relativi esiti avanti il Giudice
amministrativo e sono ancora in attesa di una decisione, dalla quale,
in sintesi estrema, sperano di ottenere un posto di lavoro.
Cio' posto, le norme in questione consentono, sempre in sintesi,
ai soggetti ai quali esse si riferiscono di partecipare ad una
procedura ulteriore - rispetto a quelle contestate per le quali il
contenzioso non e' definito - e quindi attribuiscono loro una
possibilita' ulteriore di conseguire il bene della vita cui aspirano.
Nel caso in cui esse venissero dichiarate incostituzionali, tale
possibilita' verrebbe comunque meno, perche' ne sarebbe in tutto
caducato il decreto attuativo qui impugnato, fondato esclusivamente
su di esse, e la procedura ulteriore piu' non esisterebbe.
Si verte infatti in un caso in cui la norma soggetta al giudizio
di incostituzionalita' non si limita a regolare le modalita' di
esercizio di un potere preesistente, ma ne costituisce l'unica fonte.
Pertanto, il provvedimento che di essa fa applicazione potrebbe e
dovrebbe essere dichiarato nullo d'ufficio dal Giudice della sua
impugnazione, a prescindere dal fatto che le parti avessero
articolato una specifica censura sul punto: cosi' per tutte C.d.S.
sez. IV 3 marzo 2014 n.993 e 30 novembre 2010 n.8363.
Il ricorso, che chiede comunque l'annullamento integrale del
decreto applicativo e quindi la caducazione dell'intera procedura,
dovrebbe pertanto essere in ogni caso accolto sotto questo profilo,
anche a prescindere dalla prospettazione dei ricorrenti appellanti,
secondo la quale essi comunque avrebbero un interesse personale alla
caducazione stessa.
13. Nel caso opposto in cui, invece, le norme in questione
venissero, nella loro globalita', dichiarate conformi a Costituzione,
dovrebbe, ad avviso di questo Giudice, essere esaminata la questione
di legittimita' ulteriore, sollevata in via di subordine, sulla quale
in dettaglio piu' avanti.
Per quanto qui immediatamente interessa, si porrebbe allora
l'alternativa che segue.
Nel caso in cui la questione di legittimita' subordinata, quella
appunto relativa al solo comma 89, venisse dichiarata fondata, i
ricorrenti appellanti avrebbero titolo a partecipare alla procedura
ulteriore, e quindi il loro ricorso, nella parte in cui e fondato su
tale profilo di incostituzionalita', dovrebbe senz'altro essere
accolto.
Nel caso inverso, invece, in cui la questione relativa al solo
comma 89, venisse dichiarata non fondata, i ricorrenti appellanti non
potrebbero partecipare alla procedura ulteriore, perche' legittimo
sarebbe l'atto che li esclude.
Il ricorso andrebbe quindi respinto, perche' la procedura stessa
sarebbe in se' legittima, anche quanto all'esclusione.
La rilevanza della questione, pertanto, viene in ogni caso
confermata.
14. La questione di legittimita' costituzionale di che trattasi
risulta altresi' non manifestamente infondata, per le ragioni che
seguono.
15. E' di tutta evidenza che le norme di legge appena descritte
rientrano nella categoria delle cd leggi provvedimento, ovvero di
quelle leggi le quali incidono su un numero determinato e limitato di
destinatari, e presentano un contenuto particolare e concreto: per la
definizione, si veda per tutte Corte cost. 20 novembre 2013 n. 275.
E' infatti evidente che destinatari delle norme in questione sono
solamente quei soggetti, i quali hanno partecipato alle procedure
concorsuali indicate, con gli esiti di cui si e' detto, persone che,
in teoria, potrebbero essere indicate anche nominativamente.
Cio' posto, per costante giurisprudenza della Corte, le leggi
provvedimento non sono di per se contrarie alla Costituzione, la
quale non contiene alcuna riserva agli organi amministrativi o
esecutivi degli atti a contenuto particolare e concreto; devono pero'
sottostare «ad un rigoroso scrutinio di legittimita' costituzionale
per il pericolo di disparita' di trattamento insito in previsioni di
tipo particolare e derogatorio»: cosi' ancora la citata sentenza
275/2013.
16. Applicando tali principi al caso di specie, il Collegio
dubita della conformita' delle norme in esame al disposto degli
articoli 3, 51 e 97 ultimo comma Cost.
In particolare, com'e' noto, l'art. 51 comma 1 prima parte
dispone che «Tutti i cittadini dell'uno o dell'altro sesso possono
accedere agli uffici pubblici e alle cariche elettive in condizioni
di eguaglianza, secondo i requisiti stabiliti dalla legge».
Il principio di uguaglianza e' poi stabilito in generale
dall'art. 3.
Infine, l'art. 97 comma 4 prevede che «Agli impieghi nelle
Pubbliche Amministrazioni si accede mediante concorso, salvo i casi
stabiliti dalla legge».
17. La giurisprudenza di codesta Corte interpreta il requisito
del «pubblico concorso» di cui all'art. 97 comma 4 nel senso che esso
sia rispettato ove l'accesso al pubblico impiego avvenga per mezzo di
una procedura con tre requisiti di massima, sui quali, fra le molte,
C. cost. 24 giugno 2010 n.225 e 13 novembre 2009 n. 293.
In primo luogo, essa deve essere aperta, nel senso che vi possa
partecipare il maggior numero possibile di cittadini.
In secondo luogo, deve trattarsi di una procedura di tipo
comparativo, volta cioe' a selezionare i migliori fra gli aspiranti.
Infine, deve trattarsi di una procedura congrua, nel senso che
essa deve consentire di verificare che i candidati posseggano la
professionalita' necessaria a svolgere le mansioni caratteristiche,
per tipologia e livello, del posto di ruolo che aspirano a ricoprire.
Ne consegue, pertanto, che e' costituzionalmente illegittima la
previsione di una procedura di reclutamento ristretta la quale limiti
in modo irragionevole la possibilita' di accesso dall'esterno.
18. Sempre la giurisprudenza di codesta Corte ha affermato che la
regola del pubblico concorso ammette eccezioni «rigorose e limitate»
- cosi' per tutte la citata sentenza 293/2009, subordinate a due
requisiti.
In primo luogo, esse devono rispondere ad una «specifica
necessita' funzionale» dell'amministrazione, ovvero a «peculiari e
straordinarie ragioni di interesse pubblico», come detto sempre nella
sentenza 293/2009. In proposito, e' stato chiarito che non integrano
valide ragioni di interesse pubblico ne' l'esigenza di consolidare il
precariato ne' quella di venire incontro a personali aspettative
degli aspiranti - cosi' C. cost. 3 marzo 2006 n. 81- ne' tantomeno
esigenze strumentali di gestione del personale da parte
dell'amministrazione - come ritenuto da C. cost. 4 giugno 2010 n.
195. Al contrario, un concorso riservato puo' essere giustificato
solo quando si tratti di esigenze desumibili da funzioni svolte
dall'amministrazione, cosi' sempre la sentenza 195/2010, e in
particolare quando si tratti di consolidare specifiche
professionalita' che non si potrebbero acquisire all'esterno
dell'amministrazione, e quindi giustificano che ci si rivolga solo a
chi gia' ne e' dipendente in una data posizione, come affermato dalla
sentenza 293/2009.
In secondo luogo, le eccezioni alla regola del pubblico concorso
devono prevedere comunque adeguati accorgimenti idonei a garantire la
professionalita' del personale assunto, come ritenuto, sempre fra le
molte, da C. cost. 29 aprile 2010 n.149. Con particolare riguardo
all'assunzione di dirigenti, rilevante rispetto al caso di specie,
che concerne dirigenti scolastici, e' stato poi ritenuto che devono
essere previste «procedure imparziali e obiettive di verifica
dell'attivita' svolta, per la valutazione di idoneita' ad altri
incarichi dirigenziali, in grado di garantire la selezione dei
migliori», e che in tal senso non basterebbe un generico rinvio al
«particolare successo» con il quale l'aspirante avesse svolto un
precedente incarico: cosi' C. cost. 9 novembre 2006 n. 363.
19. Nel caso di specie, i parametri appena delineati appaiono non
rispettati. La procedura di cui alle norme in esame rappresenta
all'evidenza un'eccezione alla regola del pubblico concorso, perche'
come si e' detto e' aperta soltanto a soggetti ben determinati, e non
alla generalita' degli aspiranti in possesso dei requisiti di
professionalita' richiesti per il ruolo da ricoprire, e non e'
sorretta dai presupposti necessari per legittimarla.
20. La procedura in esame appare in primo luogo istituita in
assenza delle peculiari ragioni di interesse pubblico richieste per
giustificarla.
In proposito, e' sufficiente osservare il modo in cui e'
determinata la platea dei possibili partecipanti.
Il concorso riservato riguarda anzitutto i soggetti che abbiano
superato le prove del concorso 2011: cio' da un lato non ne
garantisce la particolare professionalita' attuale, trattandosi di
risultato risalente nel tempo; dall'altro non costituisce un'ipotesi
di particolare professionalita' che l'amministrazione non potrebbe
acquisire in altro modo.
Il concorso riservato riguarda poi i soggetti che abbiano in
corso un contenzioso relativo alle prove dei concorsi 2004 e 2006, e
cio' dipende da circostanze casuali, che oltretutto nulla hanno a che
vedere con la professionalita' dell'aspirante.
Non si rinvengono poi, contrariamente a quanto indicato dal testo
di legge, particolari «esigenze di economicita' dell'azione
amministrativa e di prevenire le ripercussioni sul sistema scolastico
dei possibili esiti del contenzioso pendente», dato che non si spiega
come la procedura risulterebbe piu' economica rispetto ad un
reclutamento secondo le regole ordinarie, e si trascura che l'impatto
delle decisioni giudiziarie sull'organizzazione amministrativa e' in
generale fisiologico nel sistemare come tale non postula la
necessita' di interventi correttivi del legislatore.
Di contro, la procedura in esame appare maggiormente ispirata
all'intento di tutelare aspettative dei soggetti coinvolti, che come
si e' detto non vale a legittimarla.
21. La procedura in esame appare poi strutturata in modo non
idoneo a garantire la selezione di soggetti adatti al ruolo da
ricoprire.
Come si e' detto, le norme denunciate prevedono anzitutto, per la
generalita' dei destinatari, che le prove di concorso da affrontare
consistano in un «corso intensivo di formazione» e nella «relativa
prova scritta finale».
Il D.M. applicativo 499/2015 chiarisce poi che il corso di
formazione ha la durata di ottanta ore complessive, puo' essere
validamente frequentato anche per sole sessantacinque ore, e da'
accesso ad una prova scritta unica, che consiste nella trattazione di
un argomento individuato dalla commissione fra quelli oggetto del
corso.
Di contro, il reclutamento ordinario dei dirigenti scolastici era
disciplinato in via ordinaria dal comma 618 dell'art. 1 della 1. 27
dicembre 2006 n.296, per cui: «Con regolamento da emanare ai sensi
dell'articolo 17, comma 2, della legge 23 agosto 1988, n. 400, sono
definite le modalita' delle procedure concorsuali per il reclutamento
dei dirigenti scolastici secondo i seguenti principi: cadenza
triennale del concorso su tutti i posti vacanti nel triennio;
unificazione dei tre settori di dirigenza scolastica; accesso aperto
al personale docente ed educativo delle istituzioni scolastiche ed
educative statali, in possesso di laurea, che abbia maturato dopo la
nomina in ruolo un servizio effettivamente prestato di almeno cinque
anni; previsione di una preselezione mediante prove oggettive di
carattere culturale e professionale, in sostituzione dell'attuale
preselezione per titoli; svolgimento di una o piu' prove scritte, cui
sono ammessi tutti coloro che superano la preselezione; effettuazione
di una prova orale; valutazione dei titoli; formulazione della
graduatoria di merito; periodo di formazione e tirocinio, di durata
non superiore a quattro mesi, nei limiti dei posti messi a concorso,
con conseguente soppressione dell'aliquota aggiuntiva del 10 per
cento. Con effetto dalla data di entrata in vigore del regolamento
previsto dal presente comma sono abrogate le disposizioni vigenti con
esso incompatibili, la cui ricognizione e' affidata al regolamento
medesimo.»
Il regolamento in questione, D.P.R. 10 luglio 2008 n.140,
prevedeva poi una prova di preselezione consistente nel «superamento
di una prova oggettiva a carattere culturale e professionale. La
prova consiste in un congruo numero di quesiti diretti
all'accertamento delle conoscenze di base per l'espletamento della
funzione dirigenziale in relazione alle tematiche di cui all'articolo
6, comma 1, ivi comprese quelle sull'uso delle apparecchiature e
delle applicazioni informatiche piu' diffuse a livello avanzato,
nonche' sull'uso di una lingua straniera, a livello B1 del quadro
comune europeo di riferimento, prescelta dal candidato tra francese,
inglese, tedesco e spagnolo».
Prevedeva ancora, come prove di concorso vere e proprie, due
prove scritte, su argomenti liberamente scelti dalla commissione,
l'una vertente su «su tematiche relative ai sistemi formativi e agli
ordinamenti degli studi in Italia e nei Paesi dell'Unione europea,
alle modalita' di conduzione delle organizzazioni complesse, oltre
che alle specifiche aree giuridico-amministrativo-finanziaria,
socio-psicopedagogica, organizzativa, relazionale e comunicativa», la
seconda consistente «nella risoluzione di un caso relativo alla
gestione dell'istituzione scolastica con particolare riferimento alle
strategie di direzione anche in rapporto alle esigenze formative del
territorio», il tutto seguito da un colloquio interdisciplinare su
tutte le materie di esame.
Non dissimile la disciplina ora vigente, poiche' ai sensi
dell'art. 17 d.l. 12 settembre 2013 n.104 il concorso si svolge
mediante un corso concorso che «puo' comprendere una prova
preselettiva e comprende una o piu' prove scritte, cui ammessi tutti
coloro che superano l'eventuale preselezione, e una prova orale, a
cui segue la valutazione dei titoli».
Si tratta comunque di prove il cui livello di difficolta' e'
significativamente superiore a quello della prova prevista in via
ordinaria dalla procedura in esame, e il rilievo vale a maggior
ragione per la prova speciale prevista dal comma 90, che e' limitata
ad una «prova orale sull'esperienza maturata» da parte dei vincitori
del concorso 2011 i quali abbiano gia' prestato servizio
nell'amministrazione.
Sotto tale profilo, non sembra assicurata un'adeguata valutazione
della professionalita' del dirigente nei termini richiesti da codesta
Corte.
22. Il Collegio dubita altresi' della conformita' del comma 8
lettera b) all'art. 6 paragrafo 1 della Convenzione europea dei
diritti dell'Uomo, che prevede il diritto ad un equo processo, ed
assume rango costituzionale nel nostro ordinamento ai sensi dell'art.
117 Cost cosi' come ritenuto da codesta Corte a partire dalle note
sentenze 24 ottobre 2007 nn.347 e 348.
La giurisprudenza della Corte europea ha infatti chiarito - per
tutte le decisioni 28 ottobre 1999 Zelinski e sez. II 7 giugno 2001
Agrati, che sussiste la violazione del diritto ad un equo processo
sancito dalla norma citata, laddove il legislatore nazionale
intervenga adottando una legge a contenuto interpretativo diretta ad
influire su di un procedimento giurisdizionale in corso, senza che
detto intervento normativo sia sorretto da motivi imperativi di
interesse pubblico.
23. In tali termini, il comma 88 lettera b) della normativa in
esame, come si e' visto, consente a coloro i quali abbiano in corso
un contenzioso non ancora definito relativo ai concorsi 2004 e 2006
di partecipare per cio' solo alla procedura selettiva riservata in
esame.
In tal modo, attribuisce loro la possibilita' di conseguire il
bene della vita cui aspirano nel giudizio in corso con modalita' piu'
agevoli di quelle ordinarie e senza riguardo all'esito del giudizio
stesso, interferendo cosi' con l'esito relativo.
Si rinvia a quanto gia' detto sulla procedura in generale per
evidenziare che cio' accade senza alcun particolare motivo di
interesse pubblico.
24. Alla luce delle considerazioni che precedono appare pertanto
in via principale rilevante e non manifestamente infondata la
questione di legittimita' costituzionale dell'art. 1 commi da 87 a 90
della 1. 107/2015 sotto il profilo del rispetto degli artt. 3, 51
comma 1 prima parte, 97 comma 4 Cost nonche' 117 Cost in relazione
all'art. 6 paragrafo 1 della Convenzione europea dei diritti
dell'Uomo.
25. Si esamina in secondo luogo la questione di legittimita'
costituzionale del solo comma 88 dell'art. 1 della citata 1.
107/2015, che come si e' detto ad avviso del Collegio si pone in via
subordinata, ovvero per il caso in cui l'intervento legislativo di
che trattasi venga ritenuto in se' legittimo.
26. In punto rilevanza, si richiama quanto detto a proposito
della questione principale. La norma in questione e' sicuramente
applicabile alla fattispecie in esame.
Come si e' detto, infatti, la legittimita' dell'atto impugnato, e
quindi la legittimita' dell'esclusione dei ricorrenti dalla procedura
straordinaria di reclutamento di cui si tratta, stanno e cadono con
la legittimita' costituzionale delle norma del comma 89, che non
prevede la loro partecipazione.
In dipendenza dall'accoglimento o non accoglimento della
questione, pertanto, il ricorso va accolto ovvero respinto.
27. Anche la questione di legittimita' costituzionale ulteriore
di che trattasi, nell'ipotesi di legittimita' della complessiva
procedura straordinaria, risulta non manifestamente infondata.
Il Collegio dubita infatti che sia conforme a ragionevolezza, e
quindi all'art. 3 Cost, la disparita' di trattamento fra i soggetti
di cui alla lettera a) e quelli di cui alla lettera b) del comma 88
in esame.
Come evidenziato anche dalla parte ricorrente, per effetto delle
norme in questione, i soggetti che hanno partecipato ai concorsi 2004
e 2006 possono accedere alla procedura riservata per il solo fatto di
aver presentato ricorso giurisdizionale. Invece, i soggetti i quali
hanno partecipato al concorso 2011 possono accedere alla procedura in
questione, in sintesi, solo se abbiano superato le relative prove.
La difesa dell'amministrazione, condivisa sul punto dal Giudice
di primo grado, ha rilevato si tratta di situazioni verificatesi in
epoche diverse, e quindi un maggior favore per quelle piu' risalenti
sarebbe ragionevole e giustificato.
Osserva pero' il Collegio in contrario che le esigenze di
interesse pubblico indicate dalla legge, se si ritenessero valide,
sarebbero identiche per entrambe le situazioni, e non appaiono
graduate in ragione del fatto che una vicenda risalga ad epoca piu' o
meno lontana nel tempo dell'altra.
28. Alla luce delle considerazioni che precedono, appare pertanto
rilevante e non manifestamente infondata la questione di legittimita'
costituzionale dell'art. 1 comma 88 della 1. 107/2015 sotto il
profilo del rispetto dell'art. 3 Cost, il che come detto presuppone
la legittimita' complessiva della procedura straordinaria cui il
comma si riferisce.
29. Ai sensi dell'art. 23, secondo comma, della legge 11 marzo
1953, n. 87, il presente giudizio davanti al Consiglio di Stato e'
sospeso fino alla definizione dell'incidente di costituzionalita'.
30. Ai sensi dell'art. 23, quarto comma, della legge 11 marzo
1953, n. 87, la presente ordinanza sara' comunicata alle parti
costituite e notificata al Presidente del Consiglio dei Ministri,
nonche' comunicata ai Presidenti della Camera dei Deputati e del
Senato della Repubblica.