il Tribunale Amministrativo Regionale per il Friuli Venezia Giulia
(Sezione Prima)
Ha pronunciato la presente ordinanza sul ricorso numero di
registro generale 668 del 2010, proposto da: Salmoiraghi
Vigano's.p.a., in persona del legale rappresentante p.t.,
rappresentata e difesa dagli avv.ti. prof. Giuseppe Morbidelli,
Andrea Zaglio e Davide Ambrosi, con domicilio eletto presso lo studio
dell'avv. prof. Giovanni Gabrielli, in Trieste, via Milano 17;
Contro Unione dei Comuni Aiello - San Vito, non costituita in
giudizio;
Per l'annullamento del provvedimento emesso dall'Unione dei
Comune di Aiello - San Vito, dd. 14 ottobre 2010 prot. 2634, con il
quale l'Amministrazione resistente intima a Marangi Immobiliare srl,
dante causa della ricorrente, di comunicare l'elenco delle giornate
festive e domenicali prescelte per l'apertura; provvedimento che e'
stato ricevuto da Marangi Immobiliare srl in data 21 ottobre 2010, e
da questi comunicato agli esercenti del Palmanova Outlet Village, tra
cui l'odierna ricorrente, il successivo 6 novembre 2010;
Visti il ricorso e i relativi allegati;
Viste le memorie difensive;
Visti tutti gli atti della causa;
Relatore nella camera di consiglio del giorno 26 gennaio 2011 la
dott.ssa Manuela Sinigoi e uditi per le parti i difensori come
specificato nel verbale;
1. - Con il presente ricorso si contesta l'atto emesso
dall'Unione dei Comuni Aiello - San Vito con cui viene imposto alla
Societa' Marangi Immobiliare s.r.I., proprietaria del complesso
edilizio ove e' insediato il Centro Commerciale "Palmanova Oudet
Village" (dante causa della ricorrente, la quale e' subentrata -
limitatamente -nell'autorizzazione commerciale generale rilasciata a
Marangi Immobiliare s.r.i. dal Comune di Aiello, in forza di
contratto d'affitto d'azienda e di conseguente DIA, per la gestione
di un punto vendita di superficie inferiore a 400 mq.), di presentare
la comunicazione delle giornate festive e domenicali prescelte per
l'apertura, ai sensi degli artt. 29 e 29 bis della L.R. 29/05, come
modificati dall'art. 2, comma 47, della L.R. n. 12/10.
1.1. - Si evidenzia anzitutto che, con diverse sentenze emesse
nel corso dell'anno 2009, e' stata annullata una precedente analoga
richiesta di comunicazione delle giornate festive e domenicali
prescelte per l'apertura durante l'anno 2009, disposta alla stregua
della previgente formulazione dell'art. 29 della L.R. 29/05. Con tali
sentenze, il TAR aveva ritenuto che la deroga al regime dell'obbligo
di chiusura domenicale e festiva - ex art. 29, comma 2, della
richiamata legge, per tutti gli esercizi di commercio al dettaglio in
sede fissa (con esclusione delle domeniche e festivita' del mese di
dicembre, e 25 ulteriori domeniche e giorni festivi da scegliere a
discrezione dell'esercente) introdotta dall'art. 30, comma 2, lett.
b), della L.R. 29/05, come modificato dall'art. 5 della L.r. 13/08,
per gli /c`esercizi di commercio al dettaglio in sede fissa isolati,
con superficie di vendita non superiore a metri quadrati 400,
allocati in qualunque zona del territorio comunale" - si dovesse
applicare anche agli esercizi con superficie inferiore a 400 mq., che
risultassero autonomi rispetto agli altri esercizi ed allo stesso
Centro Commerciale (di proprieta', e gestito, da altro soggetto,
munito di autonoma e differenziata autorizzazione commerciale);
interpretando l'espressione "esercizio isolato" come idoneo a
qualificare qualsivoglia struttura autonoma, dotata di autorizzazione
propria e indipendente da altri esercizi.
Dopo il passaggio in giudicato di tali sentenze, veniva
predisposta una modifica della legge regionale citata, con il
dichiarato scopo di imporre comunque la chiusura domenicale
dell'outlet di cui si controverte; e cio' avveniva con la
introduzione dell'art. 29 bis e la modifica dell'art. 30, comma 2,
della L.R. 29/05.
In particolare, con l'art. 29 bis, veniva espressamente prevista
l'applicazione delle disposizioni di cui all'art 29 (giornate di
chiusura degli esercizi) anche ad "ogni singolo esercizio di vendita
al dettaglio, di vicinato, di media o di grande struttura insediato
in un Centro Commerciale al dettaglio o in un complesso commerciale a
prescindere dalla modalita' organizzativa ovvero dalla strutturazione
aziendale del centro o del complesso medesimi, incluso l'outlet."
Inoltre, all'art. 30, il termine "isolati" - contenuto nella
precedente versione dell'art. 30, comma 2, lett. b) - veniva
sostituito con il termine "singoli", con l'ulteriore precisazione che
dovevano intendersi per tali quelli non insediati in un Centro
Commerciale al dettaglio o in un complesso commerciale ai sensi
dell'articolo 29 bis, e, quindi, anche in un outlet.
In sostanza, si e' venuta a creare una normativa che consente
l'apertura "libera" degli esercizi commerciali al dettaglio nelle
zone A degli strumenti urbanistici generali e nei contri storici,
negli esercizi con superficie di vendita non superiore a mq 400
(purche' non insediati in Centri Commerciali) e nelle localita'
turistiche.
2. Il ricorso denuncia quindi l'illegittimita', costituzionale
dei citati artt. 29 bis e 30, comma 2, lett. b, della. L.R 29/05,
introduttivi delle sopradescritte esclusioni dalla possibilita' di
apertura "libera", in rapporto a molteplici profili.
2.1. - Il Collegio ritiene le eccezioni di costituzionalita'
rilevanti e non manifestamente infondate.
2.1.1.- Quanto al primo aspetto, si osserva che sussiste la
rilevanza delle questioni di costituzionalita' delle norme de quibus
nella presente controversia, posto che solo la loro dichiarata,
illegittimita' costituzionale potrebbe portare ad un accoglimento dei
ricorsi che sono, in caso contrario, destinati ad essere rigettati.
2.1.2. - Quanto al secondo, rileva il Collegio che si presenta
non manifestamente infondata l'eccezione di illegittimita'
costituzionale di un trattamento differenziato tra operatori
commerciali di pari dimensioni, col solo riferimento alla loro
ubicazione - all'interno o meno di un Centro Commerciale - per
l'immotivata ed irrazionale disparita' di trattamento fra fattispecie
analoghe che ne consegue artt. 2, 3 e 41 Cost).
Secondo la prospettazione della ricorrente, che il Collegio
condivide, la norma avrebbe inoltre di fatto determinato una misura
restrittiva, in contrasto con l'art. 117, primo comma, della
Costituzione e con l'art. 28 del Trattato UE, basata su distinzioni
fra i vari esercizi commerciali al dettaglio che non trovano nessun
fondamento nel principio concorrenziale e comportano un ostacolo
anche alla libera circolazione dei prodotti provenienti da Paesi UE
ove distribuiti in esercizi di limitate dimensioni, ma ubicati in
Centri Commerciali.
Sotto un ulteriore profilo, si rileva che - non essendo concesso
agli esercizi che, come quello gestito da parte ricorrente,
effettuano vendite secondo la formula "outlet" di poter optare per lo
svolgimento dell'attivita' al di fuori di Centri Commerciali, ai
sensi dell'art. 19 L.R. cit. - viene agli stessi normativamente
precluso di potersi giovare delle deroghe al divieto di apertura
domenicale e festiva previste dall'art. 30 della, legge medesima. In
questo modo, la Regione avrebbe legiferato - apparentemente
disciplinando le aperture degli esercizi commerciali - nella materia
della concorrenza, che e' riservata allo Stato ai sensi dell'art.
117, comma 2, lett. e) della. Costituzione. Ne deriva, sotto tale
aspetto, la non manifesta infondatezza anche dell'eccezione di
incostituzionalita' del citato art. 19.
Si puo' ancora evidenziare la non manifesta infondatezza
dell'eccezione di incostituzionalita' delle norme contenute nell'art.
29 bis, secondo comma, della L.R. de qua, per l'irrazionale e
disparitario limite alla liberta' di esercizio dell'attivita'
commerciale derivante da tale previsione normativa, laddove impone a
tutti gli esercizi commerciali autonomi, sol perche' ubicati
all'interno di un Centro Commerciale, di individuare le giornate di
apertura domenicale e festiva in maniera uniforme e unitaria, in
contrasto con tutto l'impianto normativo del D.Lg. n. 114/98,
rispetto all'art. 117, comma 2, lett. e), della Costituzione.
Infine, si ravvisa la non manifesta infondatezza del profilo di
incostituzionalita' derivante dalla violazione dei principi in tema
di rapporto fra funzione giurisdizionale e potere legislativo,
perche' il legislatore regionale pare aver introdotto le norme de
quibus unicamente per valutazioni ad hoc e ad personam - cioe' per
disciplinare in termini negativi le aperture degli esercizi ubicati
nel solo outlet di Aiello - utilizzando la funzione legislativa
all'unico (dichiarato) scopo di perseguire i programmi elettorali
delle forze politiche di maggioranza e superare quello che e' stato
definito il "vulnus" creato negli stessi ad opera delle sentenze di
questo TAR del 2009. La nuova disciplina legislativa regionale ha,
infatti, ad esclusivo oggetto il Centro Commerciale di Aiello -
Palmanova, e si propone di superare ed eludere il giudicato che
riguarda questa specifica struttura; con cio' evidenziando la sua
natura di "legge provvedimento", non tesa a "prevedere", stabilendo
regole generali ed astratte da applicare a futuri e successivi
episodi di vita, ma destinata a "provvedere", disciplinando in
maniera diretta e concreta le giornate di chiusura degli esercizi
commerciali posti nel Centro Commerciale di cui trattasi.
3. - Il Collegio - che con separate ordinanze parimenti assunte
nella camera di consiglio del 26 gennaio 2011, ha temporaneamente
sospeso l'efficacia dell'atto impugnato sino alla prima camera di
consiglio successiva alla restituzione degli atti relativi al
presente giudizio da parte della Corte costituzionale - Ritiene in
definitiva non manifestamente infondata l'eccezione di legittimita'
costituzionale dell'art 29 bis, commi l e 2; dell'art. 30, comma 2
lett. b), e dell'art. 19 della legge della Regione Friuli - Venezia
Giulia n. 29 del 5 dicembre 2005 per violazione degli artt. 2, 3, 41
e 117, comma 2, lett. e), della Costituzione; dell'art. 28 del
Trattato UE, nonche' per violazione dei principi generali che
regolano il rapporto tra funzione giurisdizionale e potere
legislativo e determinano i limiti di quest'ultimo.
Pertanto, a norma dell'art. 23 della legge 11 marzo 1953 n. 87,
il T.A.R del Friuli - Venezia Giulia, dispone la remissione della
questione all'esame della Corte Costituzionale.