LA CORTE MILITARE DI APPELLO
Ha pronunciato in pubblica udienza la seguente ordinanza nel
procedimento penale a carico di Di Luzio Davide, nato il 6 maggio
1978 a Carmagnola (Torino), (atto di nascita n. 3 p. 1 s. a) e
residente a Nichelino (Torino) in via Polveriera n. 22, recluta nel
26, Btg. ''Castelfidardo'' in Pordenone. Libero.
In seguito all'appello proposto dal difensore avverso la sentenza
in data 12 novembre 1997 emessa dal tribunale militare di Padova;
Sentito il pubblico ministero, il quale ha eccepito la
illegittimita' costituzionale della norma contenuta nell'art. 14,
comma 3, della legge n. 230/1998, a tenore della quale appartiene
alla competenza del pretore la cognizione del reato di rifiuto del
servizio militare previsto dal comma 2 dell'anzidetta disposizione,
con riferimento ai parametri costituiti dagli artt. 3 e 103, terzo
comma, secondo periodo, della Costituzione;
Sentita la difesa che si e' rimessa.
O s s e r v a
1. - Svolgimento del processo;
Con sentenza pronunciata il 12 novembre 1997 dal tribunale militare
di Padova, Di Luzio Davide veniva dichiarato colpevole del reato di
rifiuto del servizio militare di leva, commesso il 22 aprile 1997 in
Pordenone, e condannato alla pena di mesi quattro di reclusione, con
concessione di entrambi i benefici della sospensione condizionale
della pena e non menzione della condanna.
Avverso la sentenza interponeva tempestivo appello la difesa
dell'imputato, rilevando che il suo assistito aveva chiesto la
applicazione della pena di mesi tre di reclusione, senza la
sospensione condizionale, e che sia il p.m. che il tribunale non vi
avevano aderito, ritenendo che fosse inibito all'imputato di
rinunciare alla condizionale e dedurre tale rinuncia nel quadro
dell'accordo sulla pena. Deduceva il difensore che siffatto
ragionamento era erroneo e che doveva riformarsi la sentenza di
condanna ed applicarsi la pena richiesta dall'imputato, senza il
beneficio della condizionale.
Nelle more del procedimento di appello ed esattamente in data 30
luglio 1998, e' entrata in vigore la legge n. 230/1998, recante nuove
norme in materia di obiezione di coscienza, che ha in parte
ridisegnato la fisionomia del tradizionale reato di rifiuto del
servizio militare per motivi di coscienza ed espressamente attribuito
alla autorita' giudiziaria ordinaria la competenza a conoscerne, con
cio' radicalmente discostandosi dalla disciplina pregressa, che ne
aveva attribuito la cognizione alla autorita' giudiziaria militare.
In conseguenza di tale novazione legislativa ed a motivo della
assoluta inesistenza di norme intese a disciplinare la sorte dei
procedimenti pendenti, ritiene questa Corte territoriale che sia
doveroso applicare il principio generale del tempus regit actum e
concludere, senza porsi in alcun modo il problema di quale sia la
norma sostanziale piu' favorevole, che la nuova disciplina
processuale si applichi anche ai procedimenti in corso e trasmetterne
gli atti al giudice divenuto competente (Cass., sez. I, sentenze nn.
02487 e 01737 del 25 e 24 giugno 1992, in C.E.D.)
2. - A parere di questo Collegio, la norma processuale che deve
trovare applicazione, e che costituisce l'indispensabile presupposto
del provvedimento di declinatoria di giurisdizione, appare essere in
contrasto con le disposizioni contenute negli artt. 3 e 103, terzo
comma, ultimo periodo, della Costituzione.
E' certo noto come in varie occasioni la Corte costituzionale
abbia fornito una interpretazione dell'ultimo degli indicati
parametri nel senso di escludere che con essa si sia inteso garantire
la giurisdizione militare nella sua configurazione preesistente
all'entrata in vigore della Carta fondamentale ed abbia di
conseguenza rimarcato come la sua essenziale ragion d'essere vada
ravvisata nella esigenza di circoscrivere i limiti massimi,
soggettivi ed oggettivi, della suddetta giurisdizione ed impedire che
gli stessi possano essere superati a detrimento della competenza del
giudice ordinario, espressamente considerato come l'organo su cui e'
incardinata la giurisdizione normale in tempo di pace.
La predetta linea giurisprudenziale nasce con la sentenza numero 29
del 1958 e trova modo di essere ulteriormente ribadita nell'arco del
successivo periodo di tempo, si' da concludersi con la fondamentale
sentenza 429 del 1992, che ha chiaramente espresso il concetto che la
giurisdizione normalmente da adire e' quella dei giudici ordinari ed
ancora una volta affermato che la giurisdizione militare ha carattere
eccezionale ed e' circoscritta entro limiti rigorosi.
Nel periodo che collega le due sentenze, il giudice delle leggi ha
avuto piu' volte modo di affrontare una serie di questioni attinenti
alle evenienze in cui si consumava una sottrazione alla competenza
del giudice speciale di reati militari ed ogni volta ha concluso nel
senso che costituisse insindacabile prerogativa del legislatore,
entro i limiti della ragionevolezza, rinvenire e sottoporre a tutela
preminenti ragioni di interesse generale ed optare in tali ipotesi
per la giurisdizione ordinaria.
Lasciando da parte i casi in cui si e' appurato che mancava il
presupposto soggettivo, (sentenze n. 112 e 113 del 1986, 207 del
1987), torna in questa sede utile, per meglio impostare i termini
della sollevata questione, soffermarsi sulle decisioni che hanno
affrontato situazioni in cui era indubbia la ricorrenza di entrambi
gli indicati presupposti e concluso per la legittimita' delle norme
di legge che avevano statuito la competenza in merito del giudice
ordinario.
Buona parte degli anzidetti quesiti ruotavano attorno alla
disciplina della connessione e miravano ad ottenere che venisse
dichiarata la illegittimita' delle disposizioni che in tali casi
stabilivano la assorbente ed esclusiva competenza della Autorita'
giudiziaria ordinaria.
Come e' noto, la Corte costituzionale ha in tali casi decretato la
infondatezza delle medesime ed ogni volta sulla base del rilievo che
la norma costituzionale invocata come parametro non consacrasse una
assoluta riserva di giurisdizione a favore del giudice speciale, ma
ponesse rigorosi limiti al suo legittimo delinearsi e fosse
preordinata ad una funzione di garanzia contro la eventualita' che
essa ne valicasse i confini massimi.
3. - La valutazione d'insieme delle predette decisioni consente di
enuclearne il motivo ispiratore e di intendere appieno il significato
degli argomenti posti direttamente a base della conclusione cui sono
pervenute. E' agevole rilevare come il filo conduttore consista nel
principio secondo cui la disposizione contenuta nell'art. 103, terzo
comma, ultimo periodo, non configura una ineludibile riserva di
giurisdizione a favore del giudice militare, ma detti soltanto una
norma di carattere tendenziale, da calare nel contesto delle
concorrenti disposizioni processuali e sostanziali e da contemperare
con le esigenze alla cui tutela quest'ultime risultano preordinate.
Da cio' deriva la conseguenza che, anche con limitato e stretto
riferimento ai reati militari commessi da militari in servizio
attivo, non potra' giammai sostenersi la esistenza di una invincibile
riserva di giurisdizione, ma andra' di volta in volta stabilito se
tali reati coinvolgano interessi ulteriori rispetto a quelli militari
ed indi chiedersi se questi ultimi manifestino una spiccata
attitudine ad essere tutelati in forme o con congegni procedurali che
comportano la attribuzione alla autorita' giudiziaria ordinaria della
competenza a conoscere dei fatti che li abbiano violati.
Esattamente questo e' accaduto ed accade tuttora con riguardo alla
disciplina del fenomeno della connessione di procedimenti e proprio
questa argomentazione ha ispirato la declaratoria di illegittimita'
costituzionale della norma che sottrasse al giudice speciale la
cognizione dei reati militari commessi da militari minorenni e la
attribui' al tribunale dei minori. Venne in tale ultima evenienza
espressamente detto che "non puo' essere impedito, per principio,
alla giurisdizione ordinaria d'assumere la cognizione di reati
militari allorche' esistano preminenti ragioni d'interesse generale"
e si sottolineo', con intuizione che si rivela di determinante peso
ai fini che interessano in questa sede, che debba essere di "volta in
volta stabilito se particolari esigenze, beni o valori (come ad es.
quelli a garanzia dei quali e' stato istituito il tribunale per i
minorenni) possano essere considerati preminenti rispetto ad
esigenze, beni e valori tutelati attraverso la speciale giurisdizione
dei tribunali di pace".
4. - Come puo' dunque agevolmente notarsi, non e' in realta' mai
stato affermato, ancorche' incomplete massime ne abbiano alimentato
l'equivoco, che l'unico significato della norma costituzionale sulla
giurisdizione dei tribunali militari sia rappresentato dalla rigorosa
predisposizione di cio' che ad essi e' precluso e come per contro si
sia chiaramente asserito che esistono beni e valori tutelati dalla
speciale giurisdizione militare. Va da se' che la suddetta tutela non
assume carattere assoluto e che debba di volta in volta darsi rilievo
alle concorrenti esigenze che si palesino meritevoli di particolare
protezione, con la conseguenza che senza alcun dubbio potranno darsi
deroghe al principio tendenziale e quindi previsioni che
legittimamente sottraggano al giudice militare la competenza a
conoscere dei reati militari commessi dai soggetti che pur abbiano i
necessari requisiti soggettivi.
Sotto quest'ultimo profilo merita particolare attenzione la
sentenza della Corte costituzionale n. 429 del 10 novembre 1992. A
prima vista essa appare esaltare la sola funzione di limite massimo
contenuta nella disposizione di cui all'art. 103 della Costituzione e
quindi escludere che in questa sia ravvisabile anche una garanzia di
speciale giurisdizione per i militari che abbiano commesso reati
lesivi di interessi militari. Ove le cose stessero in tali termini,
la disposizione costituzionale avrebbe la connotazione di un mero
divieto e l'unica sua funzione sarebbe quella di precludere la
eventualita' che la speciale giurisdizione sia attivata per la
cognizione di reati non rientranti nella prefigurata tipologia. Con
la singolare conseguenza che basterebbe una articolata sequela di
leggi ordinarie per trasformare in un guscio vuoto la giurisdizione
militare ed azzerare totalmente la sua competenza.
Ma se si va oltre la apparenza, non si tardera' a comprendere come
la indicata sentenza non abbia affatto invertito la rotta delle
precedenti, ma soltanto calibrato alla specificita' del caso concreto
la decisione adottata. In essa si esaminava se fosse conforme alla
Costituzione la norma che assegnava al giudice militare la competenza
ad occuparsi dei reati militari commessi da persone che, pur facendo
parte delle Forze armate, erano cessate dal servizio attivo e si
trovavano nella posizione intermedia tra questo ed il congedo
assoluto (congedo illimitato, ausiliaria, riserva).
La Corte, muovendo dall'ispirazione che presiedette il processo
formativo del parametro costituzionale invocato e sottolineando come
la norma in esso racchiusa fosse nata con il piu' volte menzionato
duplice limite oggettivo e soggettivo, espresse l'avviso che i
militari ivi contemplati non potessero essere altri che coloro che
avessero le stellette e quindi fossero in "servizio attuale alle
armi" o legittimamente considerati tali al momento del commesso
reato. In sede di motivazione asseri' che la diversita' di piani di
giurisdizione e legge confortasse il principio che la giurisdizione
normalmente da adire e' quella dei giudici ordinari anche nella
materia militare e ribadi' che la giurisdizione ordinaria e' da
considerare, per il tempo di pace, come la giurisdizione normale.
Infine aggiunse che la indicata relazione logica tra regola ed
eccezione verrebbe scompensata se si assumesse che la cognizione dei
reati militari commessi da coloro che sono assoggettati alla legge
penale militare spetti esclusivamente ai giudici militari e, nel
sottolineare il principio che essa compete invece di regola ai
giudici ordinari, espressamente pose la importante riserva "salvo che
non si tratti di reati commessi sotto le armi".
A parere di questa Corte remittente, dall'insieme delle indicate
pronunce del giudice delle leggi puo' trarsi il seguente corollario,
nel contempo misura e limite della disposizione contenuta nella norma
di cui all'art. 103, terzo comma, Cost.
La giurisdizione militare contemplata e protetta dalla norma
costituzionale concerne soltanto i reati militari commessi da
militari in servizio attivo, o considerati tali, e' circoscritta
entro rigorosi confini soggettivi ed oggettivi e non ha carattere
assoluto ed indeclinabile, potendo essere derogata da una legge
ordinaria che risulti preordinata alla tutela di preminenti beni,
interessi e valori. Cio' sta a significare che la giurisdizione
militare, correttamente eccezionale rispetto al generico universo dei
reati commessi da tutti coloro che appartengono alle Forze armate, e'
invece da considerarsi normale rispetto ai reati militari commessi da
militari in servizio attivo (o considerati tali).
In riferimento a questo ristretta tipologia di reati, essa non solo
e' giurisdizione normale ma e' anche giurisdizione di rango
costituzionale. Ed e' proprio per tali ragioni che la Corte
costituzionale ha di recente (ordinanza n. 441 del 14-23 dicembre
1998) dichiarato la manifesta infondatezza della questione di
legittimita' dell'art. 13, comma 2, del codice di procedura penale,
sollevata in riferimento agli artt. 3 e 76 della Costituzione e nella
parte in cui non prevede la operativita' dell'istituto della
connessione in tutte le ipotesi in cui tra reati comuni e reati
militari sussista il particolare vincolo delineato dall'articolo 12
del codice di rito.
A prescindere dalle ulteriori argomentazioni adoperate dal giudice
delle leggi per escludere la ipotizzata lesione ai principi
costituzionali, torna qui utile considerare e soffermarsi su quello
che appare contrassegnato da una valenza generale e che e' espresso
nei seguenti testuali termini: "con riferimento ai rapporti tra i
procedimenti per reati comuni e militari, non puo' dirsi imposto dal
principio di ragionevolezza un assetto normativo che, in vista
dell'interesse dell'imputato a un (del tutto eventuale) simultaneus
processus travalichi in ogni caso i limiti entro cui ordinariamente
si esercitano le due distinte giurisdizioni".
A parere di questo Collegio, l'espresso riferimento al principio di
ragionevolezza, cioe' ad uno dei fondamentali criteri di valutazione
della legittimita' costituzionale delle norme di legge ordinaria,
chiarisce il significato della successiva proposizione (quella
sull'ordinario riparto delle giurisdizioni) e consente di affermare
che con essa il giudice delle leggi ha inteso sottolineare che
l'ambito entro cui si esercita la giurisdizione militare ha una
diretta tutela costituzionale. Solo in tal modo acquista pregnanza
la affermazione della Corte e solo in tal modo si comprende come non
possa dirsi imposto dal principio di ragionevolezza un quadro
normativo che, per il fatto di comportare una immotivata deroga alla
competenza del giudice militare per i reati militari, viene a
risolversi in una violazione dei limiti entro cui si esercitano
ordinariamente le due distinte giurisdizioni.
5. - La recente legge 8 luglio 1998, n. 230, pubblicata nella
Gazzetta Ufficiale n. 163 del 15 luglio 1998), contenente "nuove
norme in materia di obiezione di coscienza" contempla, al secondo
comma dell'articolo 14, una fattispecie penale che recupera l'intero
contenuto di quella prevista dall'art. 8 della abrogata legge n.
772/1972 e configura altresi' ulteriori ipotesi tipiche. Essa amplia
lo spettro dei motivi di coscienza che possono porsi a base del
rifiuto e consente che quest'ultimo possa intervenire anche nel corso
dello svolgimento del servizio militare.
Il comma 3 del medesimo art. 14 attribuisce la competenza a
giudicare del predetto reato al pretore del luogo nel quale deve
essere svolto il servizio militare.
A parere di questo Collegio, la norma che stabilisce la competenza
del pretore e' in contrasto con le previsioni costituzionali
contenute negli art. 103, terzo comma, e 3, della Costituzione.
E' indubbio che i militari chiamati a presentarsi alle armi siano
militari in servizio attivo. Lo sono a partire dal momento stabilito
per la loro presentazione e permangono in tale posizione fino al
giorno in cui vengono inviati in congedo illimitato. La qualifica di
militare in servizio attivo discende dalla oggettiva circostanza che
risulta emanato un provvedimento che ne dispone la precettazione e
stabilisce il giorno ed il luogo di presentazione al reparto. Essa e'
del tutto indipendente dall'eventuale ottemperanza a tale ordine ed
in alcun modo subisce modifiche in dipendenza della mancata
presentazione o delle particolari ragioni che possono averla
determinata.
In ordine al suddetto profilo, e' incontestabile che il giovane Di
Luzio era stato chiamato alle armi, a seguito di regolare
procedimento di arruolamento, ed aveva l'obbligo di presentarsi al
reparto di assegnazione alla data del 22 aprile 1997.
Quanto alla natura del reato in tal modo commesso, e' convincimento
unanime che sia da qualificarsi come reato militare. Esso offende un
interesse esiziale per un ordinamento incentrato sulla ferma di leva
e si profila, come sottolineato nella fondamentale sentenza n. 409
del 1989 della Corte costituzionale, ontologicamente identico a
quello di mancanza alla chiamata e come questo lesivo, con identiche
modalita', dello stesso interesse, "quello ad una regolare
incorporazione degli obbligati al servizio di leva
nell'organizzazione del servizio militare". Le ragioni di coscienza
addotte a spiegazione del contegno di oggettiva omessa presentazione
non intaccano la natura dell'interesse leso e non attenuano in alcun
modo i suoi connotati di fondamentale interesse delle Forze armate
dello Stato.
Questa Corte, allo scopo di sottolineare come i dubbi di
costituzionalita' investano la norma sulla giurisdizione nella
totalita' della sua sfera di efficacia e non solo nella parte in cui
si presta a disciplinare i fatti pregressi, ritiene che anche il
nuovo reato di rifiuto del servizio militare sia reato militare ed
abbia una struttura sostanzialmente identica a quello di cui alla
abrogata legge ed oggetto del presente giudizio di gravame. Le uniche
modifiche introdotte dalla nuova normativa sul punto specifico
costituiscono puntuali riscontri di importanti decisioni rese dal
giudice delle leggi con riguardo all'abrogato reato e l'impianto
complessivo, soprattutto per il fatto di aver reso possibile il
rifiuto dopo la assunzione del servizio, consente senza alcun dubbio
di affermare che sono stati addirittura accentuati i connotati di
militarita' della fattispecie incriminatrice e che questa e'
diventata una variante applicativa non solo del reato di mancanza
alla chiamata, ma anche di quello di diserzione.
Sia il vecchio reato, quindi, che quello delineato dalla nuova
legge costituiscono tipici ed evidenti reati militari, tanto che in
relazione ad entrambi e' stata prevista e continua ad operare la
particolare causa di estinzione rappresentata dall'accoglimento della
domanda di prestare servizio nelle Forze armate (art. 14, commi 6 ed
8, legge n. 230/1998), a definitiva conferma di come non solo
l'interesse leso faccia capo all'ordinamento militare, ma addirittura
sia stato considerato talmente importante e delicato da giustificare
una previsione che assegna un radicale effetto estintivo ad un
contegno che, risolvendosi in un fattivo ed operoso ripensamento,
annulla la lesione in un primo momento inflitta al bene protetto.
6. - Acclarato che e' fuori discussione la rilevanza della
questione prospettata dalla Procura generale militare e chiarito che
in relazione ai fatti commessi sotto il vigore della abrogata legge
non si ravvisa alcun ragionevole motivo per la brusca deroga alla
giurisdizione del giudice militare, rimane da verificare se nel
passaggio dalla vecchia alla nuova normativa la fisionomia del reato
di rifiuto del servizio militare abbia per caso fatto emergere
necessita' di tutela che si prestano ad essere adeguatamente
realizzate soltanto con la previsione della giurisdizione ordinaria.
E cio' nella condivisibile prospettiva che assegna carattere relativo
alla giurisdizione del giudice speciale e la espone alla soccombenza
nel caso in cui il reato militare commesso coinvolga beni ed
interessi di preminente valore e suscettibili di tutela per il
tramite di una deroga alla giurisdizione militare.
Questa Corte ritiene che all'interrogativo debba darsi risposta
negativa.
Nessun ruolo svolge la circostanza che la previsione delittuosa sia
contenuta in un contesto normativo che si distingue dal precedente
per il piu' ampio respiro assegnato al fenomeno dell'obiezione di
coscienza e per la configurazione di un servizio civile in termini di
sostanziale alternativa al servizio militare. Cio' inerisce al
diverso profilo delle condizioni in presenza delle quali puo' darsi
una valida ed efficace scelta a favore del servizio civile,
trasformate in presupposti rigorosamente delimitati e privi di
qualsivoglia elemento di discrezionalita'. Ma in alcun modo ne sono
derivate ripercussioni in ordine alla struttura del particolare reato
di rifiuto, che e' rimasto ancorato alle tradizionali formule di
adduzione dei motivi e che continua a profilarsi come un illecito che
si commette a prescindere dalla verosimiglianza e autenticita' delle
ragioni della obiezione e che non tollera in alcun modo disamine
intese ad accertare che vi sia corrispondenza tra quanto dichiarato e
gli autentici convincimenti della propria coscienza.
Soltanto in quest'ultimo caso, e cioe' ove la norma incriminatrice
avesse richiesto come elemento essenziale del reato la sincerita' dei
motivi di coscienza addotti a sostegno del rifiuto, si sarebbe potuto
ipotizzare il coinvolgimento di un piu' ampio interesse, direttamente
correlato alla manifestazione dei fondamentali diritti della
personalita', e coerentemente concludere per la sottrazione della sua
cognizione al giudice militare.
Ma questo non e' accaduto ed il reato, oggi come nel passato, e'
rimasto del tutto agganciato alla mera adduzione dei rituali motivi e
continua quindi a delinearsi come un oggettivo fatto di mancanza alla
chiamata, accompagnato da espressioni che rilevano per il sol fatto
di essere state pronunciate e rispetto alla cui veridicita' ed
attendibilita' l'ordinamento rimane indifferente. Non solo non si
richiede alcuna preliminare valutazione della verosimiglianza dei
motivi addotti, ma e' finanche possibile che il reato venga commesso
da persone che risultino aver riportato condanna per reati commessi
con l'uso delle armi o con contegni di violenza e quindi in presenza
di quei rigorosi presupposti che rendono inammissibile la istanza di
svolgimento del servizio civile.
7. - Per ragioni in parte coincidenti con quelle sopra esposte, non
sembra altresi' manifestamente infondata la questione sollevata con
riferimento all'art. 3 della Costituzione.
La identita' sostanziale tra il reato di rifiuto e quello di
mancanza alla chiamata e la circostanza che entrambi ledono lo stesso
interesse rendono del tutto priva di giustificazione la norma che li
discrimina ai fini della giurisdizione e lasciano emergere profili di
intrinseca ed insanabile contraddittorieta' nell'ambito delle diverse
statuizioni in ordine al giudice competente. Anche a tacere delle non
levi ripercussioni che si avrebbero nel caso si ritenesse che la
nuova normativa abbia trasformato in reato comune un tradizionale
reato militare (si pensi alla conseguente impossibilita' di concedere
la attenuante prevista dall'art. 48 n. 2 c.p.m.p.), rimane priva di
adeguate ragioni giustificatrici una disposizione che, a fronte della
identita' sostanziale delle fattispecie in raffronto, sottrae alla
giurisdizione del giudice speciale e collegiale uno dei due identici
reati e lo assegna al giudice ordinario.
In conclusione, la norma contenuta nell'art. 14, comma 3 della
legge n. 230/1998 appare costituzionalmente illegittima in quanto,
senza che sussista alcuna necessita' di tutela di beni ed interessi
di preminente valore e in difetto di qualsiasi ulteriore ragionevole
motivo, sottrae alla cognizione del giudice costituzionalmente
competente per i reati militari commessi da militari in servizio il
reato di rifiuto del servizio militare per motivi di coscienza.