Art. 106
(Modifica di contratti durante il periodo di efficacia)
1. Le modifiche, nonche' le varianti, dei contratti di appalto in
corso di validita' devono essere autorizzate dal RUP con le modalita'
previste dall'ordinamento della stazione appaltante cui il RUP
dipende. I contratti di appalto nei settori ordinari e nei settori
speciali possono essere modificati senza una nuova procedura di
affidamento nei casi seguenti:
a) se le modifiche, a prescindere dal loro valore monetario, sono
state previste nei documenti di gara iniziali in clausole chiare,
precise e inequivocabili, che possono comprendere clausole di
revisione dei prezzi. Tali clausole fissano la portata e la natura di
eventuali modifiche nonche' le condizioni alle quali esse possono
essere impiegate, facendo riferimento alle variazione dei prezzi e
dei costi standard, ove definiti. Esse non apportano modifiche che
avrebbero l'effetto di alterare la natura generale del contratto o
dell'accordo quadro. Per i contratti relativi ai lavori, le
variazioni di prezzo in aumento o in diminuzione possono essere
valutate, sulla base dei prezzari di cui all'articolo 23, comma 7,
solo per l'eccedenza rispetto al dieci per cento rispetto al prezzo
originario e comunque in misura pari alla meta'. Per i contratti
relativi a servizi o forniture stipulati dai soggetti aggregatori
restano ferme le disposizioni di cui all'articolo 1, comma 511, della
legge 28 dicembre 2015, n. 208;
b) per lavori, servizi o forniture, supplementari da parte del
contraente originale che si sono resi necessari e non erano inclusi
nell'appalto iniziale, ove un cambiamento del contraente produca
entrambi i seguenti effetti, fatto salvo quanto previsto dal comma 7
per gli appalti nei settori ordinari:
1) risulti impraticabile per motivi economici o tecnici quali il
rispetto dei requisiti di intercambiabilita' o interoperabilita' tra
apparecchiature, servizi o impianti esistenti forniti nell'ambito
dell'appalto iniziale;
2) comporti per l'amministrazione aggiudicatrice o l'ente
aggiudicatore notevoli disguidi o una consistente duplicazione dei
costi;
c) ove siano soddisfatte tutte le seguenti condizioni, fatto salvo
quanto previsto per gli appalti nei settori ordinari dal comma 7:
1) la necessita' di modifica e' determinata da circostanze
impreviste e imprevedibili per l'amministrazione aggiudicatrice o per
l'ente aggiudicatore. In tali casi le modifiche all'oggetto del
contratto assumono la denominazione di varianti in corso d'opera. Tra
le predette circostanze puo' rientrare anche la sopravvenienza di
nuove disposizioni legislative o regolamentari o provvedimenti di
autorita' od enti preposti alla tutela di interessi rilevanti;
2) la modifica non altera la natura generale del contratto;
d) se un nuovo contraente sostituisce quello a cui la stazione
appaltante aveva inizialmente aggiudicato l'appalto a causa di una
delle seguenti circostanze:
1) una clausola di revisione inequivocabile in conformita' alle
disposizioni di cui alla lettera a);
2) all'aggiudicatario iniziale succede, per causa di morte o per
contratto, anche a seguito di ristrutturazioni societarie, comprese
rilevazioni, fusioni, scissioni, acquisizione o insolvenza, un altro
operatore economico che soddisfi i criteri di selezione qualitativa
stabiliti inizialmente, purche' cio' non implichi altre modifiche
sostanziali al contratto e non sia finalizzato ad eludere
l'applicazione del presente codice;
3) nel caso in cui l'amministrazione aggiudicatrice o l'ente
aggiudicatore si assuma gli obblighi del contraente principale nei
confronti dei suoi subappaltatori;
e) se le modifiche non sono sostanziali ai sensi del comma 4. Le
stazioni appaltanti possono stabilire nei documenti di gara soglie di
importi per consentire le modifiche.
2. Ferma restando la responsabilita' dei progettisti esterni, i
contratti possono parimenti essere modificati, oltre a quanto
previsto al comma 1, anche a causa di errori o di omissioni del
progetto esecutivo che pregiudicano, in tutto o in parte, la
realizzazione dell'opera o la sua utilizzazione, senza necessita' di
una nuova procedura a norma del presente codice, se il valore della
modifica e' al di sotto di entrambi i seguenti valori :
a) le soglie fissate all'articolo 35;
b) il 10 per cento del valore iniziale del contratto per i
contratti di servizio e fornitura sia nei settori ordinari che
speciali ovvero il 15 per cento del valore iniziale del contratto per
i contratti di lavori sia nei settori ordinari che speciali. Tuttavia
la modifica non puo' alterare la natura complessiva del contratto o
dell'accordo quadro. In caso di piu' modifiche successive, il valore
e' accertato sulla base del valore complessivo netto delle successive
modifiche.
3. Ai fini del calcolo del prezzo di cui ai commi 1, lettere b) e
c), 2 e 7, il prezzo aggiornato e' il valore di riferimento quando il
contratto prevede una clausola di indicizzazione.
4. Una modifica di un contratto o di un accordo quadro durante il
periodo della sua efficacia e' considerata sostanziale ai sensi del
comma 1, lettera e), quando altera considerevolmente gli elementi
essenziali del contratto originariamente pattuiti. In ogni caso,
fatti salvi i commi 1 e 2, una modifica e' considerata sostanziale se
una o piu' delle seguenti condizioni sono soddisfatte:
a) la modifica introduce condizioni che, se fossero state contenute
nella procedura d'appalto iniziale, avrebbero consentito l'ammissione
di candidati diversi da quelli inizialmente selezionati o
l'accettazione di un'offerta diversa da quella inizialmente
accettata, oppure avrebbero attirato ulteriori partecipanti alla
procedura di aggiudicazione;
b) la modifica cambia l'equilibrio economico del contratto o
dell'accordo quadro a favore dell'aggiudicatario in modo non previsto
nel contratto iniziale;
c) la modifica estende notevolmente l'ambito di applicazione del
contratto;
d) se un nuovo contraente sostituisce quello cui l'amministrazione
aggiudicatrice o l'ente aggiudicatore aveva inizialmente aggiudicato
l'appalto in casi diversi da quelli previsti al comma 1, lettera d).
5. Le amministrazioni aggiudicatrici o gli enti aggiudicatori che
hanno modificato un contratto nelle situazioni di cui al comma 1,
lettere b) e c), pubblicano un avviso al riguardo nella Gazzetta
ufficiale dell'Unione europea. Tale avviso contiene le informazioni
di cui all'allegato XIV, parte I, lettera E, ed e' pubblicato
conformemente all'articolo 72 per i settori ordinarie e all'articolo
130 per i settori speciali.
6. Una nuova procedura d'appalto in conformita' al presente codice
e' richiesta per modifiche delle disposizioni di un contratto
pubblico di un accordo quadro durante il periodo della sua efficacia
diverse da quelle previste ai commi 1 e 2.
7. Nei casi di cui al comma 1, lettera b), per i settori ordinari
il contratto puo' essere modificato se l'eventuale aumento di prezzo
non eccede il 50 per cento del valore del contratto iniziale. In caso
di piu' modifiche successive, tale limitazione si applica al valore
di ciascuna modifica. Tali modifiche successive non sono intese ad
aggirare il presente codice.
8. La stazione appaltante comunica all'ANAC le modificazioni al
contratto di cui al comma 1, lettera b) e al comma 2, entro trenta
giorni dal loro perfezionamento. In caso di mancata o tardiva
comunicazione l'Autorita' irroga una sanzione amministrativa alla
stazione appaltante di importo compreso tra 50 e 200 euro per giorno
di ritardo. L'Autorita' pubblica sulla sezione del sito
Amministrazione trasparente l'elenco delle modificazioni contrattuali
comunicate, indicando l'opera, l'amministrazione o l'ente
aggiudicatore, l'aggiudicatario, il progettista, il valore della
modifica.
9. I titolari di incarichi di progettazione sono responsabili per i
danni subiti dalle stazioni appaltanti in conseguenza di errori o di
omissioni della progettazione di cui al comma 2. Nel caso di appalti
aventi ad oggetto la progettazione esecutiva e l'esecuzione di
lavori, l'appaltatore risponde dei ritardi e degli oneri conseguenti
alla necessita' di introdurre varianti in corso d'opera a causa di
carenze del progetto esecutivo.
10. Ai fini del presente articolo si considerano errore o omissione
di progettazione l'inadeguata valutazione dello stato di fatto, la
mancata od erronea identificazione della normativa tecnica vincolante
per la progettazione, il mancato rispetto dei requisiti funzionali ed
economici prestabiliti e risultanti da prova scritta, la violazione
delle regole di diligenza nella predisposizione degli elaborati
progettuali.
11. La durata del contratto puo' essere modificata esclusivamente
per i contratti in corso di esecuzione se e' prevista nel bando e nei
documenti di gara una opzione di proroga. La proroga e' limitata al
tempo strettamente necessario alla conclusione delle procedure
necessarie per l'individuazione di un nuovo contraente. In tal caso
il contraente e' tenuto all'esecuzione delle prestazioni previste nel
contratto agli stessi prezzi, patti e condizioni o piu' favorevoli
per la stazione appaltante.
12. La stazione appaltante, qualora in corso di esecuzione si renda
necessario una aumento o una diminuzione delle prestazioni fino a
concorrenza del quinto dell'importo del contratto, puo' imporre
all'appaltatore l'esecuzione alle stesse condizioni previste nel
contratto originario. In tal caso l'appaltatore non puo' far valere
il diritto alla risoluzione del contratto.
13. Si applicano le disposizioni di cui alla legge 21 febbraio
1991, n. 52. Ai fini dell'opponibilita' alle stazioni appaltanti, le
cessioni di crediti devono essere stipulate mediante atto pubblico o
scrittura privata autenticata e devono essere notificate alle
amministrazioni debitrici. Fatto salvo il rispetto degli obblighi di
tracciabilita', le cessioni di crediti da corrispettivo di appalto,
concessione, concorso di progettazione, sono efficaci e opponibili
alle stazioni appaltanti che sono amministrazioni pubbliche qualora
queste non le rifiutino con comunicazione da notificarsi al cedente e
al cessionario entro quarantacinque giorni dalla notifica della
cessione. Le amministrazioni pubbliche, nel contratto stipulato o in
atto separato contestuale, possono preventivamente accettare la
cessione da parte dell'esecutore di tutti o di parte dei crediti che
devono venire a maturazione. In ogni caso l'amministrazione cui e'
stata notificata la cessione puo' opporre al cessionario tutte le
eccezioni opponibili al cedente in base al contratto relativo a
lavori, servizi, forniture, progettazione, con questo stipulato.
14. Per gli appalti e le concessioni di importo inferiore alla
soglia comunitaria, le varianti in corso d'opera dei contratti
pubblici relativi a lavori, servizi e forniture sono comunicate dal
RUP all'Osservatorio di cui all'articolo 213, tramite le sezioni
regionali, entro trenta giorni dall'approvazione da parte della
stazione appaltante per le valutazioni e gli eventuali provvedimenti
di competenza. Per i contratti pubblici di importo pari o superiore
alla soglia comunitaria, le varianti in corso d'opera di importo
eccedente il dieci per cento dell'importo originario del contratto,
incluse le varianti in corso d'opera riferite alle infrastrutture
strategiche, sono trasmesse dal RUP all'ANAC, unitamente al progetto
esecutivo, all'atto di validazione e ad una apposita relazione del
responsabile unico del procedimento, entro trenta giorni
dall'approvazione da parte della stazione appaltante. Nel caso in cui
l'ANAC accerti l'illegittimita' della variante in corso d'opera
approvata, essa esercita i poteri di cui all'articolo 213. In caso di
inadempimento agli obblighi di comunicazione e trasmissione delle
varianti in corso d'opera previsti, si applicano le sanzioni
amministrative pecuniarie di cui all'articolo 213, comma 12.
Note all'art. 106
-Si riporta l'articolo 1, comma 511, della legge 28
dicembre 2015, n. 208 (Disposizioni per la formazione del
bilancio annuale e pluriennale dello Stato (legge di
stabilita' 2016):
"Art. 1
(Omissis)
511. A decorrere dalla data di entrata in vigore della
presente legge, anche con riferimento ai contratti in corso
a tale data, nei contratti pubblici relativi a servizi e
forniture ad esecuzione continuata o periodica stipulati da
un soggetto aggregatore di cui all'articolo 9 del
decreto-legge 24 aprile 2014, n. 66, convertito, con
modificazioni, dalla legge 23 giugno 2014, n. 89, per
l'adesione dei singoli soggetti contraenti, in cui la
clausola di revisione e adeguamento dei prezzi sia
collegata o indicizzata al valore di beni indifferenziati,
qualora si sia verificata una variazione nel valore dei
predetti beni, che abbia determinato un aumento o una
diminuzione del prezzo complessivo in misura non inferiore
al 10 per cento e tale da alterare significativamente
l'originario equilibrio contrattuale, come accertato
dall'autorita' indipendente preposta alla regolazione del
settore relativo allo specifico contratto ovvero, in
mancanza, dall'Autorita' garante della concorrenza e del
mercato, l'appaltatore o il soggetto aggregatore hanno
facolta' di richiedere, con decorrenza dalla data
dell'istanza presentata ai sensi del presente comma, una
riconduzione ad equita' o una revisione del prezzo
medesimo. In caso di raggiungimento dell'accordo, i
soggetti contraenti possono, nei trenta giorni successivi a
tale accordo, esercitare il diritto di recesso ai sensi
dell'articolo 1373 del codice civile. Nel caso di mancato
raggiungimento dell'accordo le parti possono
consensualmente risolvere il contratto senza che sia dovuto
alcun indennizzo come conseguenza della risoluzione del
contratto, fermo restando quanto previsto dall'articolo
1467 del codice civile. Le parti possono chiedere
all'autorita' che provvede all'accertamento di cui al
presente comma di fornire, entro trenta giorni dalla
richiesta, le indicazioni utili per il ripristino
dell'equilibrio contrattuale ovvero, in caso di mancato
accordo, per la definizione di modalita' attuative della
risoluzione contrattuale finalizzate a evitare disservizi.
(Omissis).".
- La legge 21 febbraio 1991, n. 52 (Disciplina della
cessione dei crediti di impresa) e' pubblicata nella
Gazzetta Ufficiale 25 febbraio 1991, n. 47.