Art. 16
Societa' in house
1. Le societa' in house ricevono affidamenti diretti di contratti
pubblici dalle amministrazioni che esercitano su di esse il controllo
analogo o da ciascuna delle amministrazioni che esercitano su di esse
il controllo analogo congiunto solo se non vi sia partecipazione di
capitali privati, ad eccezione di quella prescritta da norme di legge
e che avvenga in forme che non comportino controllo o potere di veto,
ne' l'esercizio di un'influenza determinante sulla societa'
controllata.
2. Ai fini della realizzazione dell'assetto organizzativo di cui al
comma 1:
a) gli statuti delle societa' per azioni possono contenere clausole
in deroga delle disposizioni dell'articolo 2380-bis e dell'articolo
2409-novies del codice civile;
b) gli statuti delle societa' a responsabilita' limitata possono
prevedere l'attribuzione all'ente o agli enti pubblici soci di
particolari diritti, ai sensi dell'articolo 2468, terzo comma, del
codice civile;
c) in ogni caso, i requisiti del controllo analogo possono essere
acquisiti anche mediante la conclusione di appositi patti
parasociali; tali patti possono avere durata superiore a cinque anni,
in deroga all'articolo 2341-bis, primo comma, del codice civile.
3. Gli statuti delle societa' di cui al presente articolo devono
prevedere che oltre l'ottanta per cento del loro fatturato sia
effettuato nello svolgimento dei compiti a esse affidati dall'ente
pubblico o dagli enti pubblici soci e che la produzione ulteriore
rispetto al suddetto limite di fatturato sia consentita solo a
condizione che la stessa permetta di conseguire economie di scala o
altri recuperi di efficienza sul complesso dell'attivita' principale
della societa'.
4. Il mancato rispetto del limite quantitativo di cui al comma 3
costituisce grave irregolarita' ai sensi dell'articolo 2409 del
codice civile e dell'articolo 15 del presente decreto.
5. Nel caso di cui al comma 4, la societa' puo' sanare
l'irregolarita' se, entro tre mesi dalla data in cui la stessa si e'
manifestata, rinunci a una parte dei rapporti di fornitura con
soggetti terzi, sciogliendo i relativi rapporti contrattuali, ovvero
rinunci agli affidamenti diretti da parte dell'ente o degli enti
pubblici soci, sciogliendo i relativi rapporti. In quest'ultimo caso
le attivita' precedentemente affidate alla societa' controllata
devono essere riaffidate, dall'ente o dagli enti pubblici soci,
mediante procedure competitive regolate dalla disciplina in materia
di contratti pubblici, entro i sei mesi successivi allo scioglimento
del rapporto contrattuale. Nelle more dello svolgimento delle
procedure di gara i beni o servizi continueranno ad essere forniti
dalla stessa societa' controllata.
6. Nel caso di rinuncia agli affidamenti diretti, di cui al comma
5, la societa' puo' continuare la propria attivita' se e in quanto
sussistano i requisiti di cui all'articolo 4. A seguito della
cessazione degli affidamenti diretti, perdono efficacia le clausole
statutarie e i patti parasociali finalizzati a realizzare i requisiti
del controllo analogo.
7. Le societa' di cui al presente articolo sono tenute all'acquisto
di lavori, beni e servizi secondo la disciplina di cui al decreto
legislativo n. 50 del 2016. Resta fermo quanto previsto dall'articolo
192 del medesimo decreto legislativo n. 50 del 2016.
Note all'art. 16:
- Si riporta il testo degli articoli 2380-bis,
2409-novies, 2468 e 2341-bis del citato Regio decreto 16
marzo 1942, n. 262, recante «Approvazione del testo del
Codice civile»:
«2380-bis. Amministrazione della societa'
La gestione dell'impresa spetta esclusivamente agli
amministratori, i quali compiono le operazioni necessarie
per l'attuazione dell'oggetto sociale.
L'amministrazione della societa' puo' essere affidata
anche a non soci [c.c. 2318, 2382, 2385, 2397, 2417, 2455,
2457, 2475, 2542].
Quando l'amministrazione e' affidata a piu' persone,
queste costituiscono il consiglio di amministrazione [c.c.
2388, 2405, 2421, n. 4].
Se lo statuto non stabilisce il numero degli
amministratori [c.c. 2328, n. 9], ma ne indica solamente un
numero massimo e minimo, la determinazione spetta
all'assemblea.
Il consiglio di amministrazione sceglie tra i suoi
componenti il presidente, se questi non e' nominato
dall'assemblea [c.c. 2364, 2364-bis].»
«2409-novies. Consiglio di gestione
La gestione dell'impresa spetta esclusivamente al
consiglio di gestione, il quale compie le operazioni
necessarie per l'attuazione dell'oggetto sociale. Puo'
delegare proprie attribuzioni ad uno o piu' dei suoi
componenti; si applicano in tal caso il terzo, quarto e
quinto comma dell'art. 2381.
E' costituito da un numero di componenti, anche non
soci, non inferiore a due.
Fatta eccezione per i primi componenti, che sono
nominati nell'atto costitutivo, e salvo quanto disposto
dagli articoli 2351, 2449 e 2450, la nomina dei componenti
il consiglio di gestione spetta al consiglio di
sorveglianza, previa determinazione del loro numero nei
limiti stabiliti dallo statuto.
I componenti del consiglio di gestione non possono
essere nominati consiglieri di sorveglianza, e restano in
carica per un periodo non superiore a tre esercizi, con
scadenza alla data della riunione del consiglio di
sorveglianza convocato per l'approvazione del bilancio
relativo all'ultimo esercizio della loro carica.
I componenti del consiglio di gestione sono
rieleggibili, salvo diversa disposizione dello statuto, e
sono revocabili dal consiglio di sorveglianza in qualunque
tempo, anche se nominati nell'atto costitutivo, salvo il
diritto al risarcimento dei danni se la revoca avviene
senza giusta causa.
Se nel corso dell'esercizio vengono a mancare uno o
piu' componenti del consiglio di gestione, il consiglio di
sorveglianza provvede senza indugio alla loro
sostituzione.»
«2468. Quote di partecipazione
Le partecipazioni dei soci non possono essere
rappresentate da azioni ne' costituire oggetto di offerta
al pubblico di prodotti finanziari.
Salvo quanto disposto dal terzo comma del presente
articolo, i diritti sociali spettano ai soci in misura
proporzionale alla partecipazione da ciascuno posseduta. Se
l'atto costitutivo non prevede diversamente, le
partecipazioni dei soci sono determinate in misura
proporzionale al conferimento.
Resta salva la possibilita' che l'atto costitutivo
preveda l'attribuzione a singoli soci di particolari
diritti riguardanti l'amministrazione della societa' o la
distribuzione degli utili.
Salvo diversa disposizione dell'atto costitutivo e
salvo in ogni caso quanto previsto dal primo comma
dell'art. 2473, i diritti previsti dal precedente comma
possono essere modificati solo con il consenso di tutti i
soci.
Nel caso di comproprieta' di una partecipazione, i
diritti dei comproprietari devono essere esercitati da un
rappresentante comune nominato secondo le modalita'
previste dagli articoli 1105 e 1106.»
«2341-bis. Patti parasociali
I patti, in qualunque forma stipulati, che al fine di
stabilizzare gli assetti proprietari o il governo della
societa':
a) hanno per oggetto l'esercizio del diritto di voto
nelle societa' per azioni o nelle societa' che le
controllano;
b) pongono limiti al trasferimento delle relative
azioni o delle partecipazioni in societa' che le
controllano;
c) hanno per oggetto o per effetto l'esercizio anche
congiunto di un'influenza dominante su tali societa', non
possono avere durata superiore a cinque anni e si intendono
stipulati per questa durata anche se le parti hanno
previsto un termine maggiore; i patti sono rinnovabili alla
scadenza.
Qualora il patto non preveda un termine di durata,
ciascun contraente ha diritto di recedere con un preavviso
di centottanta giorni.
Le disposizioni di questo articolo non si applicano ai
patti strumentali ad accordi di collaborazione nella
produzione o nello scambio di beni o servizi e relativi a
societa' interamente possedute dai partecipanti
all'accordo.»
- Per il testo dell'art. 2409 del citato Regio decreto
16 marzo 1942, n. 262, recante «Approvazione del testo del
Codice civile», si veda la nota all'art. 13.
- Si riporta il testo dell'art. 192 del citato decreto
legislativo 18 aprile 2016, n. 50:
«Art. 192 (Regime speciale degli affidamenti in house).
- 1. E' istituito presso l'ANAC, anche al fine di garantire
adeguati livelli di pubblicita' e trasparenza nei contratti
pubblici, l'elenco delle amministrazioni aggiudicatrici e
degli enti aggiudicatori che operano mediante affidamenti
diretti nei confronti di proprie societa' in house di cui
all'art. 5. L'iscrizione nell'elenco avviene a domanda,
dopo che sia stata riscontrata l'esistenza dei requisiti,
secondo le modalita' e i criteri che l'Autorita' definisce
con proprio atto. La domanda di iscrizione consente alle
amministrazioni aggiudicatrici e agli enti aggiudicatori
sotto la propria responsabilita', di effettuare affidamenti
diretti dei contratti all'ente strumentale. Resta fermo
l'obbligo di pubblicazione degli atti connessi
all'affidamento diretto medesimo secondo quanto previsto al
comma 3.
2. Ai fini dell'affidamento in house di un contratto
avente ad oggetto servizi disponibili sul mercato in regime
di concorrenza, le stazioni appaltanti effettuano
preventivamente la valutazione sulla congruita' economica
dell'offerta dei soggetti in house, avuto riguardo
all'oggetto e al valore della prestazione, dando conto
nella motivazione del provvedimento di affidamento delle
ragioni del mancato ricorso al mercato, nonche' dei
benefici per la collettivita' della forma di gestione
prescelta, anche con riferimento agli obiettivi di
universalita' e socialita', di efficienza, di economicita'
e di qualita' del servizio, nonche' di ottimale impiego
delle risorse pubbliche.
3. Sul profilo del committente nella sezione
Amministrazione trasparente sono pubblicati e aggiornati,
in conformita', alle, disposizioni di cui al decreto
legislativo 14 marzo 2013, n. 33, in formato open-data,
tutti gli atti connessi all'affidamento degli appalti
pubblici e dei contratti di concessione tra enti
nell'ambito del settore pubblico, ove non secretati ai
sensi dell'art. 162.»