Art. 161
Variazioni ed addizioni al progetto approvato
(art. 134, d.P.R. n. 554/1999 e art. 10 d.m. ll.pp. n. 145/2000)
1. Nessuna variazione o addizione al progetto approvato puo'
essere introdotta dall'esecutore se non e' disposta dal direttore dei
lavori e preventivamente approvata dalla stazione appaltante nel
rispetto delle condizioni e dei limiti indicati all'articolo 132 del
codice.
2. Il mancato rispetto del comma 1ΒΈ comporta, salva diversa
valutazione del responsabile del procedimento, la rimessa in
pristino, a carico dell'esecutore, dei lavori e delle opere nella
situazione originaria secondo le disposizioni del direttore dei
lavori, fermo che in nessun caso egli puo' vantare compensi, rimborsi
o indennizzi per i lavori medesimi.
3. Qualora, ai sensi dell'articolo 132, comma 1, del codice, sia
necessario introdurre in corso d'opera variazioni o addizioni al
progetto in esecuzione, non previste nel contratto, il direttore dei
lavori propone la redazione di una perizia suppletiva e di variante,
indicandone i motivi in apposita relazione da inviare al responsabile
del procedimento.
4. L'esecutore ha l'obbligo di eseguire tutte le variazioni
ritenute opportune dalla stazione appaltante e che il direttore
lavori gli abbia ordinato purche' non mutino sostanzialmente la
natura dei lavori compresi nell'appalto. Per il mancato adempimento
dell'esecutore si applicano le disposizioni di cui all'articolo 164.
Qualora l'importo delle variazioni rientri nel limite stabilito dal
successivo comma 12, la perizia di variante o suppletiva e'
accompagnata da un atto di sottomissione che l'esecutore e' tenuto a
sottoscrivere in segno di accettazione o di motivato dissenso. Nel
caso, invece, di eccedenza rispetto a tale limite, la perizia e'
accompagnata da un atto aggiuntivo al contratto principale,
sottoscritto dall'esecutore in segno di accettazione, nel quale sono
riportate le condizioni alle quali, in relazione a quanto disposto
dal successivo comma 13, e' condizionata tale accettazione.
5. Gli ordini di variazione fanno espresso riferimento
all'intervenuta approvazione, salvo il caso di cui all'articolo 132,
comma 3, primo periodo, del codice.
6. Le variazioni sono valutate ai prezzi di contratto, ma se
comportano categorie di lavorazioni non previste o si debbano
impiegare materiali per i quali non risulta fissato il prezzo
contrattuale si provvede alla formazione di nuovi prezzi a norma
dell'articolo 163.
7. L'accertamento delle cause, delle condizioni e dei presupposti
che a norma dell'articolo 132, comma 1, del codice consentono di
disporre varianti in corso d'opera e' demandato al responsabile del
procedimento, che vi provvede con apposita relazione a seguito di
approfondita istruttoria e di motivato esame dei fatti.
8. Nel caso di cui all'articolo 132, comma 1, lettera b), del
codice, il responsabile del procedimento, su proposta del direttore
dei lavori, descrive la situazione di fatto, accerta la sua non
imputabilita' alla stazione appaltante, motiva circa la sua non
prevedibilita' al momento della redazione del progetto o della
consegna dei lavori e precisa le ragioni per cui si renda necessaria
la variazione. Qualora i lavori non possano eseguirsi secondo le
originarie previsioni di progetto a causa di atti o provvedimenti
della pubblica amministrazione o di altra autorita', il responsabile
del procedimento riferisce alla stazione appaltante. Nel caso
previsto dall'articolo 132, comma 1, lettera c), del codice la
descrizione del responsabile del procedimento ha ad oggetto la
verifica delle caratteristiche dell'evento in relazione alla
specificita' del bene, o della prevedibilita' o meno del
rinvenimento.
9. Le perizie di variante, corredate dei pareri e delle
autorizzazioni richiesti, sono approvate dall'organo decisionale
della stazione appaltante su parere dell'organo consultivo che si e'
espresso sul progetto, qualora comportino la necessita' di ulteriore
spesa rispetto a quella prevista nel quadro economico del progetto
approvato; negli altri casi, le perizie di variante sono approvate
dal responsabile del procedimento, sempre che non alterino la
sostanza del progetto.
10. Sono approvate dal responsabile del procedimento, previo
accertamento della loro non prevedibilita', le variazioni di cui
all'articolo 132, comma 3, secondo periodo, del codice che prevedano
un aumento della spesa non superiore al cinque per cento dell'importo
originario del contratto ed alla cui copertura si provveda attraverso
l'accantonamento per imprevisti o mediante utilizzazione, ove
consentito, delle eventuali economie da ribassi conseguiti in sede di
gara.
11. I componenti dell'ufficio della direzione lavori sono
responsabili, nei limiti delle rispettive attribuzioni, dei danni
derivati alla stazione appaltante dalla inosservanza del presente
articolo. Essi sono altresi' responsabili delle conseguenze derivate
dall'aver ordinato o lasciato eseguire variazioni o addizioni al
progetto, senza averne ottenuta regolare autorizzazione, sempre che
non derivino da interventi volti ad evitare danni a beni soggetti
alla vigente legislazione in materia di beni culturali e ambientali o
comunque di proprieta' delle stazioni appaltanti.
12. Per le sole ipotesi previste dall'articolo 132, comma 1, del
codice, la stazione appaltante durante l'esecuzione dell'appalto puo'
ordinare una variazione dei lavori fino alla concorrenza di un quinto
dell'importo dell'appalto, e l'esecutore e' tenuto ad eseguire i
variati lavori agli stessi patti, prezzi e condizioni del contratto
originario, salva l'eventuale applicazione del comma 6 del presente
articolo e dell'articolo 163, e non ha diritto ad alcuna indennita'
ad eccezione del corrispettivo relativo ai nuovi lavori.
13. Se la variante, nei casi previsti dal comma 12, supera tale
limite il responsabile del procedimento ne da' comunicazione
all'esecutore che, nel termine di dieci giorni dal suo ricevimento,
deve dichiarare per iscritto se intende accettare la prosecuzione dei
lavori e a quali condizioni; nei quarantacinque giorni successivi al
ricevimento della dichiarazione la stazione appaltante deve
comunicare all'esecutore le proprie determinazioni. Qualora
l'esecutore non dia alcuna risposta alla comunicazione del
responsabile del procedimento si intende manifestata la volonta' di
accettare la variante agli stessi prezzi, patti e condizioni del
contratto originario. Se la stazione appaltante non comunica le
proprie determinazioni nel termine fissato, si intendono accettate le
condizioni avanzate dall'esecutore.
14. Ai fini della determinazione del quinto, l'importo
dell'appalto e' formato dalla somma risultante dal contratto
originario, aumentato dell'importo degli atti di sottomissione e
degli atti aggiuntivi per varianti gia' intervenute, nonche'
dell'ammontare degli importi, diversi da quelli a titolo
risarcitorio, eventualmente riconosciuti all'esecutore ai sensi degli
articoli 239 e 240 del codice. La disposizione non si applica nel
caso di variante disposta ai sensi dell'articolo 132, comma 1,
lettera e), del codice.
15. Nel calcolo di cui al comma 14 non sono tenuti in conto gli
aumenti, rispetto alle previsioni contrattuali, delle opere relative
a fondazioni. Tuttavia, ove tali variazioni rispetto alle quantita'
previste superino il quinto dell'importo totale del contratto e non
dipendano da errore progettuale ai sensi dell'articolo 132, comma 1,
lettera e), del codice, l'esecutore puo' chiedere un equo compenso
per la parte eccedente.
16. Ferma l'impossibilita' di introdurre modifiche essenziali
alla natura dei lavori oggetto dell'appalto, qualora le variazioni
comportino, nei vari gruppi di categorie ritenute omogenee di cui
all'articolo 3, comma 1, lettera s), modifiche tali da produrre un
notevole pregiudizio economico all'esecutore e' riconosciuto un equo
compenso, comunque non superiore al quinto dell'importo dell'appalto.
Ai fini del presente comma si considera notevolmente pregiudizievole
la variazione del singolo gruppo che supera il quinto del
corrispondente valore originario e solo per la parte che supera tale
limite.
17. In caso di dissenso sulla misura del compenso e' accreditata
in contabilita' la somma riconosciuta dalla stazione appaltante,
salvo il diritto dell'esecutore di formulare la relativa riserva per
l'ulteriore richiesta.
18. Qualora il progetto definitivo o esecutivo sia stato redatto
a cura dell'esecutore, e la variante derivi da errori o omissioni
progettuali imputabili all'esecutore stesso, sono a suo totale carico
l'onere della nuova progettazione, le maggiori spese, le penali per
mancato rispetto dei termini di ultimazione contrattuale e gli
ulteriori danni subiti dalla stazione appaltante.
Note all'art. 161
- Il testo dell'art. 132 del citato decreto legislativo
12 aprile 2006 n. 163, e' il seguente:
“Art. 132 (Varianti in corso d'opera) - 1. Le varianti
in corso d'opera possono essere ammesse, sentito il
progettista e il direttore dei lavori, esclusivamente
qualora ricorra uno dei seguenti motivi:
a) per esigenze derivanti da sopravvenute disposizioni
legislative e regolamentari;
b) per cause impreviste e imprevedibili accertate nei
modi stabiliti dal regolamento, o per l'intervenuta
possibilita' di utilizzare materiali, componenti e
tecnologie non esistenti al momento della progettazione che
possono determinare, senza aumento di costo, significativi
miglioramenti nella qualita' dell'opera o di sue parti e
sempre che non alterino l'impostazione progettuale;
c) per la presenza di eventi inerenti alla natura e
alla specificita' dei beni sui quali si interviene
verificatisi in corso d'opera, o di rinvenimenti imprevisti
o non prevedibli nella fase progettuale;
d) nei casi previsti dall'articolo 1664, comma 2, del
codice civile;
e) per il manifestarsi di errori o di omissioni del
progetto esecutivo che pregiudicano, in tutto o in parte,
la realizzazione dell'opera ovvero la sua utilizzazione; in
tal caso il responsabile del procedimento ne da'
immediatamente comunicazione all'Osservatorio e al
progettista.
2. I titolari di incarichi di progettazione sono
responsabili per i danni subiti dalle stazioni appaltanti
in conseguenza di errori o di omissioni della progettazione
di cui al comma 1, lettera e). Nel caso di appalti avente
ad oggetto la progettazione esecutiva e l'esecuzione di
lavori, l'appaltatore risponde dei ritardi e degli oneri
conseguenti alla necessita' di introdurre varianti in corso
d'opera a causa di carenze del progetto esecutivo.
3. Non sono considerati varianti ai sensi del comma 1
gli interventi disposti dal direttore dei lavori per
risolvere aspetti di dettaglio, che siano contenuti entro
un importo non superiore al 10 per cento per i lavori di
recupero, ristrutturazione, manutenzione e restauro e al 5
per cento per tutti gli altri lavori delle categorie di
lavoro dell'appalto e che non comportino un aumento
dell'importo del contratto stipulato per la realizzazione
dell'opera. Sono inoltre ammesse, nell'esclusivo interesse
dell'amministrazione, le varianti, in aumento o in
diminuzione, finalizzate al miglioramento dell'opera e alla
sua funzionalita', sempreche' non comportino modifiche
sostanziali e siano motivate da obiettive esigenze
derivanti da circostanze sopravvenute e imprevedibili al
momento della stipula del contratto. L'importo in aumento
relativo a tali varianti non puo' superare il 5 per cento
dell'importo originario del contratto e deve trovare
copertura nella somma stanziata per l'esecuzione
dell'opera.
4. Ove le varianti di cui al comma 1, lettera e),
eccedano il quinto dell'importo originario del contratto,
il soggetto aggiudicatore procede alla risoluzione del
contratto e indice una nuova gara alla quale e' invitato
l'aggiudicatario iniziale.
5. La risoluzione del contratto, ai sensi del presente
articolo, da' luogo al pagamento dei lavori eseguiti, dei
materiali utili e del 10 per cento dei lavori non eseguiti,
fino a quattro quinti dell'importo del contratto.
6. Ai fini del presente articolo si considerano errore
o omissione di progettazione l'inadeguata valutazione dello
stato di fatto, la mancata od erronea identificazione della
normativa tecnica vincolante per la progettazione, il
mancato rispetto dei requisiti funzionali ed economici
prestabiliti e risultanti da prova scritta, la violazione
delle norme di diligenza nella predisposizione degli
elaborati progettuali.”
- Il testo degli artt. 239 e 240 del citato decreto
legislativo 12 aprile 2006 n. 163, e' il seguente:
“ART. 239 (Transazione)- 1. Anche al di fuori dei casi
in cui e' previsto il procedimento di accordo bonario ai
sensi dell'articolo 240, le controversie relative a diritti
soggettivi derivanti dall'esecuzione dei contratti pubblici
di lavori, servizi, forniture, possono sempre essere
risolte mediante transazione nel rispetto del codice
civile.
2. Per le amministrazioni aggiudicatrici e per gli enti
aggiudicatori, se l'importo di cio' che detti soggetti
concedono o rinunciano in sede di transazione eccede la
somma di 100.000 euro, e' necessario il parere
dell'avvocatura che difende il soggetto o, in mancanza, del
funzionario piu' elevato in grado, competente per il
contenzioso.
3. Il dirigente competente, sentito il responsabile del
procedimento, esamina la proposta di transazione formulata
dal soggetto aggiudicatario, ovvero puo' formulare una
proposta di transazione al soggetto aggiudicatario, previa
audizione del medesimo.
4. La transazione ha forma scritta a pena di nullita'.”
“ART. 240 (Accordo bonario) - 1. Per i lavori pubblici
di cui alla parte II affidati da amministrazioni
aggiudicatrici ed enti aggiudicatori, ovvero dai
concessionari, qualora a seguito dell'iscrizione di riserve
sui documenti contabili, l'importo economico dell'opera
possa variare in misura sostanziale e in ogni caso non
inferiore al dieci per cento dell'importo contrattuale, si
applicano i procedimenti volti al raggiungimento di un
accordo bonario, disciplinati dal presente articolo.
2. Tali procedimenti riguardano tutte le riserve
iscritte fino al momento del loro avvio, e possono essere
reiterati per una sola volta quando le riserve iscritte,
ulteriori e diverse rispetto a quelle gia' esaminate,
raggiungano nuovamente l'importo di cui al comma 1.
3. Il direttore dei lavori da' immediata comunicazione
al responsabile del procedimento delle riserve di cui al
comma 1, trasmettendo nel piu' breve tempo possibile la
propria relazione riservata.
4. Il responsabile del procedimento valuta
l'ammissibilita' e la non manifesta infondatezza delle
riserve ai fini dell'effettivo raggiungimento del limite di
valore.
5. Per gli appalti e le concessioni di importo pari o
superiore a dieci milioni di euro, il responsabile del
procedimento promuove la costituzione di apposita
commissione, affinche' formuli, acquisita la relazione
riservata del direttore dei lavori e, ove costituito,
dell'organo di collaudo, entro novanta giorni dalla
costituzione della commissione, proposta motivata di
accordo bonario.
6. Nei contratti di cui al comma 5, il responsabile del
procedimento promuove la costituzione della commissione,
indipendentemente dall'importo economico delle riserve
ancora da definirsi, al ricevimento da parte dello stesso
del certificato di collaudo o di regolare esecuzione. In
tale ipotesi la proposta motivata della commissione e'
formulata entro novanta giorni da detto ricevimento.
7. La promozione della costituzione della commissione
ha luogo mediante invito, entro dieci giorni dalla
comunicazione del direttore dei lavori di cui al comma 3,
da parte del responsabile del procedimento al soggetto che
ha formulato le riserve, a nominare il proprio componente
della commissione, con contestuale indicazione del
componente di propria competenza.
8. La commissione e' formata da tre componenti aventi
competenza specifica in relazione all'oggetto del
contratto, per i quali non ricorra una causa di astensione
ai sensi dell'articolo 51 codice di procedura civile o una
incompatibilita' ai sensi dell'articolo 241, comma 6,
nominati, rispettivamente, uno dal responsabile del
procedimento, uno dal soggetto che ha formulato le riserve,
e il terzo, di comune accordo, dai componenti gia'
nominati, contestualmente all'accettazione congiunta del
relativo incarico, entro dieci giorni dalla nomina. Il
responsabile del procedimento designa il componente di
propria competenza nell'ambito dell'amministrazione
aggiudicatrice o dell'ente aggiudicatore o di altra
pubblica amministrazione in caso di carenza dell'organico.
9. In caso di mancato accordo entro il termine di dieci
giorni dalla nomina, alla nomina del terzo componente
provvede, su istanza della parte piu' diligente, il
presidente del tribunale del luogo dove e' stato stipulato
il contratto.
9-bis. Il terzo componente assume le funzioni di
presidente della commissione ed e' nominato, in ogni caso,
tra i magistrati amministrativi o contabili, tra gli
avvocati dello Stato o i componenti del Consiglio superiore
dei lavori pubblici, tra i dirigenti di prima fascia delle
amministrazioni pubbliche di cui all'articolo 1, comma 2,
del decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165, che abbiano
svolto le funzioni dirigenziali per almeno cinque anni,
ovvero tra avvocati e tecnici in possesso del diploma di
laurea in ingegneria ed architettura, iscritti ai
rispettivi ordini professionali in possesso dei requisiti
richiesti dall'articolo 241, comma 5, per la nomina a
presidente del collegio arbitrale.
10. Gli oneri connessi ai compensi da riconoscere ai
commissari sono posti a carico dei fondi stanziati per i
singoli interventi. I compensi spettanti a ciascun membro
della commissione sono determinati dalle amministrazioni e
dagli enti aggiudicatori nella misura massima di un terzo
dei corrispettivi minimi previsti dalla tariffa allegata al
decreto ministeriale 2 dicembre 2000, n. 398, oltre al
rimborso delle spese documentate.
11. Le parti hanno facolta' di conferire alla
commissione il potere di assumere decisioni vincolanti,
perfezionando, per conto delle stesse, l'accordo bonario
risolutivo delle riserve; in tale ipotesi non si applicano
il comma 12 e il comma 17. Le parti nell'atto di
conferimento possono riservarsi, prima del perfezionamento
delle decisioni, la facolta' di acquisire eventuali pareri
necessari o opportuni.
12. Sulla proposta si pronunciano, entro trenta giorni
dal ricevimento, dandone entro tale termine comunicazione
al responsabile del procedimento, il soggetto che ha
formulato le riserve e i soggetti di cui al comma 1, questi
ultimi nelle forme previste dal proprio ordinamento e
acquisiti gli eventuali ulteriori pareri occorrenti o
ritenuti necessari.
13. Quando il soggetto che ha formulato le riserve non
provveda alla nomina del componente di sua scelta nel
termine di venti giorni dalla richiesta del responsabile
del procedimento, la proposta di accordo bonario e'
formulata dal responsabile del procedimento, acquisita la
relazione riservata del direttore dei lavori e, ove
costituito, dell'organo di collaudo, entro sessanta giorni
dalla scadenza del termine assegnato all'altra parte per la
nomina del componente della commissione. Si applica il
comma 12.
14. Per gli appalti e le concessioni di importo
inferiore a dieci milioni di euro, la costituzione della
commissione da parte del responsabile del procedimento e'
facoltativa e il responsabile del procedimento puo' essere
componente della commissione medesima. La costituzione
della commissione e' altresi' promossa dal responsabile del
procedimento, indipendentemente dall'importo economico
delle riserve ancora da definirsi, al ricevimento da parte
dello stesso del certificato di collaudo o di regolare
esecuzione. Alla commissione e al relativo procedimento si
applicano i commi che precedono.
15. Per gli appalti e le concessioni di importo
inferiore a dieci milioni di euro in cui non venga promossa
la costituzione della commissione, la proposta di accordo
bonario e' formulata dal responsabile del procedimento, ai
sensi del comma 13. Si applica il comma 12.
15-bis. Qualora i termini di cui al comma 5 e al comma
13 non siano rispettati a causa di ritardi negli
adempimenti del responsabile del procedimento ovvero della
commissione, il primo risponde sia sul piano disciplinare,
sia a titolo di danno erariale, e la seconda perde
qualsivoglia diritto al compenso di cui al comma 10.
16. Possono essere aditi gli arbitri o il giudice
ordinario in caso di fallimento del tentativo di accordo
bonario, risultante dal rifiuto espresso della proposta da
parte dei soggetti di cui al comma 12, nonche' in caso di
inutile decorso dei termini di cui al comma 12 e al comma
13.
17. Dell'accordo bonario accettato, viene redatto
verbale a cura del responsabile del procedimento,
sottoscritto dalle parti.
18. L'accordo bonario di cui al comma 11 e quello di
cui al comma 17 hanno natura di transazione.
19. Sulla somma riconosciuta in sede di accordo bonario
sono dovuti gli interessi al tasso legale a decorrere dal
sessantesimo giorno successivo alla sottoscrizione
dell'accordo.
20. Le dichiarazioni e gli atti del procedimento non
sono vincolanti per le parti in caso di mancata
sottoscrizione dell'accordo bonario.
21. Qualora siano decorsi i termini di cui all'articolo
141 senza che sia stato effettuato il collaudo o emesso il
certificato di regolare esecuzione dei lavori, il soggetto
che ha iscritto le riserve puo' notificare al responsabile
del procedimento istanza per l'avvio dei procedimenti di
accordo bonario di cui al presente articolo.
22. Le disposizioni dei commi precedenti si applicano,
in quanto compatibili, anche ai contratti pubblici relativi
a servizi e a forniture nei settori ordinari, nonche' ai
contratti di lavori, servizi, forniture nei settori
speciali, qualora a seguito di contestazioni dell'esecutore
del contratto, verbalizzate nei documenti contabili,
l'importo economico controverso sia non inferiore al dieci
per cento dell'importo originariamente stipulato. Le
competenze del direttore dei lavori spettano al direttore
dell'esecuzione del contratto.”.