Sono, di recente, intervenuti provvedimenti normativi riguardanti
nuovi soggetti, i mediatori creditizi e gli agenti in attivita'
finanziaria, operanti nel campo dell'intermediazione finanziaria e
sottoposti al controllo dell'Ufficio Italiano dei Cambi.
In particolare:
il regolamento del 28 luglio 2000, n. 287, in attuazione
dell'art. 16 della legge 7 marzo 1996, n. 108, ha disciplinato
l'attivita' dei mediatori creditizi. A tali soggetti - iscritti in un
apposito albo tenuto dall'UIC - e' riservata l'attivita' di
mediazione o di consulenza nella concessione di finanziamenti da
parte di banche o di intermediari finanziari;
il D.M. del 13 dicembre 2001, n. 485, in attuazione del d.lg.
del 25 settembre 1999, n. 374, ha disciplinato l'attivita' degli
agenti in attivita' finanziaria. A questi ultimi - iscritti in un
elenco tenuto dall'UIC - e' riservata l'attivita' di agenzia in
attivita' finanziaria, consistente nella promozione e nella
conclusione di contratti riconducibili all'esercizio delle attivita'
finanziarie di cui all'art. 106, comma 1, TUB, sulla base di un
incarico stabile, da parte di intermediari finanziari.
In relazione a tali provvedimenti vengono, di seguito, fornite
disposizioni di vigilanza riguardanti i rapporti tra i predetti
soggetti e le banche, con particolare riferimento ai profili
concernenti:
1) l'attivita' bancaria fuori sede (cfr. Tit. III, Cap. 2, sez.
III, delle istruzioni di vigilanza per le banche);
2) le partecipazioni delle banche (cfr. Tit. IV; Cap. 9, delle
istruzioni di vigilanza).
Con riferimento alla disciplina dell'attivita' bancaria fuori
sede, vengono fornite indicazioni riguardanti anche gli intermediari
finanziari ex artt. 106 e 107 TUB.
1) Attivita' bancaria fuori sede (1).
1.1) Mediatori creditizi.
Ai sensi del citato regolamento n. 287/2000 (art. 2), e'
mediatore creditizio colui che professionalmente o abitualmente mette
in relazione, anche attraverso attivita' di consulenza, banche o
intermediari finanziari con la potenziale clientela in vista della
concessione di finanziamenti; il mediatore creditizio non e' legato
ad alcuna delle parti da rapporti di collaborazione, dipendenza o
rappresentanza. A esso e' vietato concludere contratti nonche'
effettuare, per conto di banche o di intermediari finanziari,
l'erogazione di finanziamenti e ogni forma di pagamento o di incasso
di denaro contante, di altri mezzi di pagamento o di titoli di
credito.
Ai fini dell'inquadramento dei mediatori creditizi nell'ambito
della disciplina dell'operativita' bancaria fuori sede, si fa
presente che l'attivita' di mediazione - mentre risulta
incompatibile, per le proprie caratteristiche di neutralita' e
indipendenza, con quella di promozione - presenta profili di analogia
con il collocamento di finanziamenti per conto di una banca. Si
ritiene, infatti, che entrambe le attivita' possano consistere nella
raccolta di richieste di finanziamento firmate dal cliente, nel
compimento di una prima istruttoria e nell'inoltro delle domande di
fido alla banca.
L'elemento distintivo tra mediazione e collocamento si rinviene
nella richiamata caratteristica di neutralita' e indipendenza della
mediazione, che la differenzia rispetto all'attivita' di
collocamento, la quale tipicamente si basa su uno specifico incarico
conferito dalla banca per favorire la diffusione dei propri prodotti
e servizi presso la clientela.
Cio' posto, si ritiene che anche l'attivita' di mediazione possa
essere svolta - nel rispetto della specifica disciplina che la regola
- sulla base di apposite convenzioni con le banche, a condizione,
peraltro, che il contenuto delle medesime sia tale da non
compromettere il predetto requisito di neutralita' e indipendenza del
mediatore (andranno, ad esempio, evitate clausole che impongano al
mediatore di operare in via esclusiva con una banca).
1.2) Intermediari finanziari e agenti in attivita' finanziaria.
In relazione a quanto previsto dal decreto legislativo n.
374/1999 (art. 3) e dal decreto ministeriale n. 485/2001 (art. 3),
gli intermediari iscritti negli elenchi di cui agli artt. 106 e 107
TUB possono stabilmente avvalersi degli agenti in attivita'
finanziaria, ai fini della promozione e della conclusione di
contratti riconducibili all'esercizio delle attivita' finanziarie
previste dal medesimo art. 106.
Cio' premesso, con le presenti disposizioni gli intermediari
finanziari ex artt. 106 e 107 TUB vengono ricompresi tra i soggetti
abilitati all'offerta fuori sede (promozione e collocamento) di
prodotti e servizi per conto delle banche.
L'esercizio di tali attivita' deve avvenire sulla base di
apposite convenzioni stipulate con le banche. Le convenzioni devono
limitare l'operativita' degli intermediari a prodotti standardizzati,
i cui schemi contrattuali siano predefiniti dalla banca e non
modificabili; i contratti si perfezionano solo con il successivo
consenso della banca, alla quale resta riservata la valutazione del
merito delle operazioni.
(1) L'offerta fuori sede da parte di banche di strumenti
finanziari e di servizi di investimento resta disciplinata ai sensi
del TUF (d.lgs. n. 58/1998).
Nell'ambito di tali convenzioni, gli agenti in attivita'
finanziaria, di cui gli intermediari convenzionati si avvalgono,
possono promuovere e collocare anche i prodotti bancari a condizione
che gli agenti medesimi esercitino esclusivamente attivita'
finanziarie e quelle connesse e strumentali. In deroga a quest'ultima
previsione, si precisa che, con riferimento alla distribuzione di
carte prepagate e moneta elettronica bancarie, gli intermediari
finanziari possono avvalersi anche di agenti che svolgano
contestualmente attivita' di natura commerciale.
1.3) Altre disposizioni.
Le banche devono porre la massima cura nel verificare, anche nel
corso del rapporto, che i soggetti dei quali si avvalgono per
l'operativita' fuori sede posseggano adeguate caratteristiche di
professionalita' e di affidabilita'.
Si fa presente che nei rapporti con mediatori creditizi,
intermediari finanziari e relativi agenti in attivita' finanziaria
trovano applicazione le vigenti disposizioni che impongono alle
banche adempimenti volti a consentire ai soggetti incaricati del
collocamento di rispettare la disciplina di trasparenza e a
verificarne l'osservanza nella concreta operativita' (cfr. Titolo
III, Cap. 2, sez. III, punto 2.3, e Tit. X, Cap. 1, sez. II, delle
istruzioni di vigilanza).
In proposito, si richiamano anche le disposizioni (art. 115,
comma 1, TUB e art. 16, comma 4, della legge n. 108/1996) in base
alle quali gli intermediari finanziari e i mediatori creditizi sono
tenuti in via diretta al rispetto delle norme in materia di
trasparenza delle condizioni contrattuali.
Relativamente alla distribuzione di carte prepagate e moneta
elettronica bancarie, si precisa che tale attivita' puo' comportare
l'incasso del controvalore per conto delle banche e il trasferimento
delle disponibilita' alle banche medesime. Data la delicatezza di
tali operazioni le banche dovranno prevedere: adeguati presidi
tecnologici per la sicurezza delle transazioni, con particolare
riguardo al momento della valorizzazione delle carte; plafond
predeterminati per singolo distributore; clausole contrattuali volte
ad assicurare i livelli quali-quantitativi del servizio, un idoneo
sistema di reporting alla banca nonche' il versamento di cauzioni
proporzionate al volume di carte distribuite. Dette cautele assumono
particolare rilievo quando vengano incaricati della distribuzione
agenti che non operino esclusivamente nell'ambito delle attivita'
finanziarie.
2) Partecipazioni delle banche.
2.1) Partecipazioni in societa' di mediazione creditizia.
Ai sensi del richiamato regolamento n. 287/2000 (art. 3), la
mediazione creditizia puo' essere svolta, oltre che da persone
fisiche, anche da societa' che abbiano a oggetto lo svolgimento di
detta attivita' e che operino per il tramite di soggetti iscritti
all'albo.
Ai fini della disciplina delle partecipazioni in tali societa' da
parte di banche, si rileva che la mediazione creditizia, pur non
comportando l'esercizio diretto di attivita' finanziaria, e'
strettamente funzionale allo svolgimento di quest'ultima.
Cio' posto, si fa presente che le societa' di mediazione
creditizia sono da considerarsi societa' "finanziarie" e che le
banche possono, pertanto, assumere partecipazioni nelle medesime nel
rispetto delle vigenti disposizioni relative a tale categoria di
interessenze (Tit. IV, Cap. 9, sez. III).
Nelle ipotesi di acquisizione di partecipazioni di controllo, le
banche devono avere cura di evitare il determinarsi di legami
operativi con le societa' di mediazione che possano compromettere
l'osservanza del ripetuto requisito di neutralita' e indipendenza.
Si precisa, peraltro, che le societa' di mediazione creditizia
non possono essere incluse nel gruppo bancario, tenuto conto che
l'attivita' da esse svolta non risulta riconducibile ad alcuna di
quelle cui l'art. 59, comma 1, lett. b), TUB, fa riferimento a tali
fini.
2.2) Partecipazioni in societa' di agenzia in attivita' finanziaria.
L'attivita' di agenzia in attivita' finanziaria, al pari della
mediazione creditizia, puo' essere svolta da societa' iscritte
nell'elenco tenuto dall'UIC (art. 3 del decreto legislativo n.
374/1999).
Al riguardo, si ritiene che tali societa' - nel caso in cui
esercitino esclusivamente detta attivita' di agenzia e quelle
connesse e strumentali - siano configurabili come societa'
"finanziarie" tenuto conto che esse, sulla base di un contratto di
agenzia, svolgono un'attivita' riconducibile a quella degli
intermediari per conto dei quali operano.
Le banche possono, pertanto, acquisire - nel rispetto delle
vigenti disposizioni di vigilanza in materia (Tit. IV, Cap. 9, sez.
III) - partecipazioni in societa' della specie, che possono essere
incluse nell'ambito del gruppo bancario.