N. 164 ORDINANZA (Atto di promovimento) 16 febbraio 2011
Ordinanza del 24 marzo 2011 emessa dal Tribunale amministrativo regionale per la Puglia - Sez. Lecce sul ricorso proposto da Tarantino Francesco contro Azienda U.S.L. Lecce/1. Sanita' pubblica - Norme della Regione Puglia - Concorsi interni per dirigente in Servizio per le tossicodipendenze (SERT) della ASL - Riserva dei posti ai soli medici - Conseguente preclusione per gli psicologi - Ingiustificato deteriore trattamento degli psicologi rispetto ai medici, atteso il ruolo fondamentale della terapia psicologica nel recupero dei tossicodipendenti - Contrasto con la normativa statale in materia (l. n. 45/1999) - Riproposizione di questione gia' oggetto della ordinanza Corte n. 308 del 2010 di restituzione atti per jus superveniens. - Legge della Regione Puglia 6 settembre 1999, n. 27, artt. 5, 11 e 13. - Costituzione, artt. 3 e 117, comma secondo, lett. l).(GU n.35 del 17-8-2011 )
IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE
Ha pronunciato la presente ordinanza sul ricorso numero di
registro generale 3040 del 1999, proposto da: Tarantino Francesco,
rappresentato e difeso dall'avv. Antonio P. Nichil, con domicilio
eletto presso Antonio P. Nichil in Lecce, viale Leopardi, 151;
Contro Azienda Unita' Sanitaria Locale LE/1 di Lecce,
rappresentata e difesa dall'avv. Luigi De Pascalis, con domicilio
eletto presso Luigi De Pascalis in Lecce, via Miglietta,5 -
Serv.Leg.AUSL LE/1;
Per l'annullamento della deliberazione n. 6003 del 5 Ottobre 1999
del direttore generale della A.U.S.L. LE/1 di Lecce nella parte in
cui, definendo la pianta organica del Dipartimento delle dipendenze
patologiche, dispone che le istituite tre Sezioni dipartimentali sono
dirette da un Dirigente Medico di II livello, prevedendo
contestualmente tre posti di Dirigente Medico di II livello, previa
trasformazione di altrettanti posti di Dirigente Medico di I livello;
di ogni altro atto connesso e in particolare delle deliberazioni
della A.U.S.L. LE/1 di Lecce con lui viene indetta pubblica
selezione, ai sensi dell'art. 15 decreto legislativo n. 502/1992, per
il conferimento degli incarichi di Dirigente Medico di II livello sui
predetti tre posti, ovvero vengono banditi i concorsi interni
riservati per soli titoli di cui all'art. 2 della Legge n. 45 del 18
febbraio 1999.
Visti il ricorso e i relativi allegati;
Visto l'atto di costituzione in giudizio dell'Azienda Unita'
Sanitaria Locale LE/1 di Lecce;
Viste le memorie difensive;
Visti tutti gli atti della causa;
Relatore nell'udienza pubblica del giorno 16 Febbraio 2011 il
Cons. Dott. Enrico d'Arpe e uditi per le parti gli avvocati Antonio
P. Nichil e Stefano Rossi, quest'ultimo in sostituzione dell'avv.to
Luigi De Pascalis;
Fatto e Diritto
Il ricorrente - Dirigente Psicologo di I livello (ex Psicologo
Coadiutore di 10° livello retributivo) dipendente dell'Azienda Unita'
Sanitaria Locale LE/1 di Lecce, che dal 12 Giugno 1989 svolge la
propria attivita' lavorativa presso il SER.T. (Servizio per le
Tossicodipendenze) di Copertino, con l'incarico di Responsabile del
medesimo SER.T. conferitogli sin dal 26 Ottobre 1995, giusta ordine
di servizio di pari data del Capo Distretto - impugna: 1) la
deliberazione n. 6003 del 5 Ottobre 1999 del Direttore Generale della
A.U.S.L. LE/1 di Lecce nella parte in cui, definendo la pianta
organica del Dipartimento delle dipendenze patologiche, dispone (in
applicazione della Legge Regionale 6 Settembre 1999 n. 27) che le
istituite tre Sezioni dipartimentali sono dirette da un Dirigente
Medico di II livello, prevedendo contestualmente tre posti di
Dirigente Medico di II livello, previa trasformazione di altrettanti
posti di Dirigente Medico di I livello; 2) ogni altro atto connesso e
in particolare le deliberazioni della A.U.S.L. LE/1 di Lecce con lui
viene indetta pubblica selezione, ai sensi dell'art. 15 decreto
legislativo n. 502/1992, per il conferimento degli incarichi di
Dirigente Medico di II livello sui predetti tre posti, ovvero vengono
banditi i concorsi interni riservati per soli titoli di cui all'art.
2 della Legge n. 45 del 18 Febbraio 1999.
A sostegno del ricorso e' stato formulato il seguente articolato
motivo di gravame.
1) Illegittimita' costituzionale degli artt. 5, 11 e 13 della
Legge Regionale Pugliese 6 Settembre 1999 n. 27 per violazione degli
artt. 3 e 117 della Costituzione - Disparita' di trattamento -
Ingiustizia manifesta.
Dopo avere diffusamente illustrato il fondamento in diritto della
domanda azionata, il ricorrente concludeva come riportato in
epigrafe, chiedendo al Tribunale di dichiarare rilevante e non
manifestamente infondata la sollevata questione di costituzionalita'
con conseguente trasmissione degli atti alla Corte costituzionale.
Si e' costituita in giudizio l'Azienda Unita' Sanitaria Locale
LE/1 di Lecce, depositando memorie difensive con le quali ha
puntualmente replicato alle argomentazioni della controparte
concludendo per la declaratoria di inammissibilita'/improponibilita'
ed in ogni caso, per la reiezione del ricorso.
Il ricorrente ha presentato, in via incidentale, istanza di
sospensione dell'efficacia dei provvedimenti impugnati, che e' stata
respinta da questa Sezione con ordinanza n. 14 dell'11 Gennaio 2000
(riformata in appello dalla V Sezione del Consiglio di Stato, con
ordinanza n. 3130 del 27 Giugno 2000, poi revocata con l'ordinanza
della medesima Sezione n. 6619 del 12 Dicembre 2008).
Questa Sezione, con ordinanza n. 1780 del 7 Luglio 2009, ha
sospeso il giudizio e rimesso alla Consulta la questione di
legittimita' costituzionale degli articoli 5, 11 e 13 della Legge
Regionale Pugliese 6 Settembre 1999 n. 27, ravvisando il contrasto
con gli articoli 3 e 117 della Costituzione.
La Corte costituzionale, con ordinanza n. 308 del 28 Ottobre
2010, ha disposto la restituzione degli atti a questo T.A.R. per un
nuovo esame della rilevanza e della non manifesta infondatezza della
sollevata questione di costituzionalita', alla luce della
sopravvenuta entrata in vigore della Legge Regionale Pugliese 25
Febbraio 2010 n. 4 che, con l'art. 14 primo comma lettere a), b), e
c), ha modificato gli articoli 5, 11 e 13 della Legge Regionale 6
Settembre 1999 n. 27 Alla pubblica udienza del 16 Febbraio 2011, su
richiesta di parte, la causa e' stata posta in decisione.
In via del tutto preliminare, osserva il Collegio che il ricorso
e' tuttora procedibile, ben potendo il ricorrente conseguire un
concreto risultato utile nella ipotesi di accoglimento del gravame
interposto avverso la impugnata deliberazione del Direttore Generale
della A.U.S.L. LE/ 1 di Lecce n° 6003 del 5 Ottobre 1999.
Infatti, - da un lato - nonostante risulti «per tabulas» che
l'Azienda Unita' Sanitaria Locale resistente ha adottato, nelle more
del giudizio, la deliberazione n° 3073 del 27 Ottobre 2006 - rimasta
inoppugnata - con la quale ha rideterminato gli ambiti territoriali
ed individuato le sedi delle istituite tre Sezioni dipartimentali del
Dipartimento delle dipendenze patologiche prevedendo n. 3 posti di
Dirigente Medico di II livello ai quali e' affidato il compito di
direzione delle predette tre Sezioni dipartimentali, si tratta,
tuttavia, di un atto meramente confermativo e consequenziale della
decisione di macro-organizzazione assunta con la gravata
deliberazione n. 6003 del 5 Ottobre 1999, soggetto - quindi - ad
automatica caducazione nel caso di annullamento di quest'ultima; e -
dall'altro - non appare dirimente la circostanza che l'Azienda
Sanitaria Locale di Lecce abbia recentemente adottato la
deliberazione n° 753/2010 con cui ha indetto un avviso pubblico per
il conferimento (ex art. 15-ter secondo comma decreto legislativo 30
Dicembre 1992 n° 502 e ss.mm.) dell'incarico di Direttore di
Struttura Complessa presso il SER.T. - Sezione Dipartimentale n° 2 di
Copertino consentendo la partecipazione anche del personale
dirigenziale sanitario, diverso da quello medico, in attuazione della
Legge Regionale Pugliese 25 Febbraio 2010 n° 4, in quanto tale
deliberazione e' stata impugnata dal ricorrente dinanzi alla
competente A.G.O. (Tribunale del Lavoro di Lecce) assumendo che la
A.S.L. di Lecce non avrebbe dovuto indire per il conferimento
dell'incarico in questione un avviso pubblico, ma, in attuazione
dell'art. 2 primo comma della Legge 18 Febbraio 1999 n° 45, un avviso
interno per soli titoli (contemplando l'art. 2 primo comma della
Legge 18 Febbraio 1999 n° 45 che i posti di Dirigente responsabile
dei SER.T. ad alta utenza siano conferiti, entro il 31 Dicembre 1999,
mediante concorsi interni per titoli riservati al personale di ruolo
che abbia svolto di fatto le medesime funzioni dirigenziali).
Sempre preliminarmente, si rileva che il gravame e' ammissibile
in ragione del carattere immediatamente lesivo dell'impugnata
deliberazione n. 6003/1999 della A.U.S.L. LE/1 di Lecce (che, nel
fissare la pianta organica del Dipartimento delle dipendenze
patologiche, dispone in pratica che le istituite tre Sezioni
dipartimentali possono essere dirette esclusivamente da un Dirigente
Medico di II° livello), indipendentemente dalla contestazione dei
consequenziali atti indicivi delle conciate procedure concorsuali.
Nel merito, si rileva che questo Tribunale, gia' con la
precedente ordinanza n° 1780 del 7 Luglio 2009 ha ritenuto rilevante
e non manifestamente infondata la questione di legittimita'
costituzionale degli articoli 5, 11 e 13 della Legge Regionale
Pugliese 6 Settembre 1999 n. 27, sollevata dal ricorrente per dedotto
contrasto con gli articoli 3 e 117 della. Costituzione.
In particolare, la Sezione - sottolineato che la predetta
questione di legittimita' costituzionale appare rilevante (perche'
solo la invocata declaratoria di illegittimita' costituzionale da
parte della Consulta potrebbe evitare la reiezione del ricorso, posto
che le menzionate disposizioni di legge regionale, sulle quali si
basa il provvedimento uslino impugnato, costituiscono
inequivocabilmente una preclusione circa la possibilita' per il
ricorrente, Dirigente Psicologo di I° livello, responsabile del
SER.T. di Copertino e in possesso di tutti i requisiti per l'accesso
alla qualifica apicale contemplati dalla Legge statale 18 Febbraio
1999 n° 45, di accedere agli istituiti posti di Dirigente di II°
livello, che 1'A.U.S.L. LE/1 di Lecce ha stabilito di riservare al
solo personale medico) e non manifestamente infondata, considerato
che si verte principalmente in tema di disciplina dello stato
giuridico del personale addetto al Servizio Sanitario Nazionale e che
tale materia esorbita (anche nel nuovo quadro costituzionale
introdotto dalla Legge 18 Ottobre 2001 n. 3) sia dalla competenza
legislativa concorrente attribuita alle Regioni in materia di tutela
della salute, sia dalla competenza legislativa residuale regionale
prevista dal quarto comma del'art. 117 della Costituzione, rientrando
invece nella competenza legislativa esclusiva dello Stato in materia
di ordinamento civile di cui all'art. 117 secondo comma lettera 1)
della Carta Costituzionale (comprensiva della disciplina del lavoro
pubblico "privatizzato", che si muove pur sempre in un habitat
civilistico) - ha rilevato che l'art. 2 della Legge statale 18
Febbraio 1999 n. 45 ha previsto, a sanatoria di situazioni di fatto
createsi negli anni in assenza di normative sul conferimento degli
incarichi di direzione dei SER.T., che la direzione dei cennati
SER.T. (Servizi per le Tossicodipendenze) sia conferita entro il 31
Dicembre 1999 mediante concorsi interni per titoli, riservati al
personale di ruolo che eserciti tali funzioni alla data di entrata in
vigore della legge, ovvero che le abbia esercitate dopo il 1° Gennaio
1990 (anche in assenza di incarico formale), in possesso dei
requisiti per il conseguimento della qualifica apicale nel profilo
professionale di appartenenza e che abbia, comunque, prestato
servizio presso i SER.T. per almeno sei anni.
A fronte di tale normativa statale (che contribuisce a creare
legittime aspettative del personale non medico), si contrappongono le
citate norme della Legge Regionale della Puglia 6 Settembre 1999 n.
27, che riservano al solo personale medico, sia a regime (artt. 5 e
11), sia in via transitoria (art. 13), cioe' con riguardo ai concorsi
interni di cui all'art. 2 della Legge 18 Febbraio 1999 n. 45, la
direzione dei SER.T. (rectius: delle Sezioni operative e gestionali
del Dipartimento delle dipendenze patologiche), in evidente contrasto
con i principi fondamentali sanciti dalla vigente disciplina statale
(dettata in materia di stato giuridico del personale addetto al
S.S.N.).
Peraltro, la indicata normativa regionale appare anche in
contrasto con l'art. 3 della Costituzione, per l'ingiustificata ed
illogica discriminazione ai fini dell'accesso ai posti di direzione
dei SER.T. operata in danno del personale del ruolo sanitario che
riveste il profilo professionale di Psicologo, nell'ambito di
strutture organizzative ove le prestazioni di carattere psicologico e
socio-riabilitativo non sono sicuramente di minore rilievo rispetto a
quelle di carattere medico-farm.acologico, tenuto conto dei
particolari compiti dei SER.T. (Servizi per le Tossicodipendenze),
ove il servizio reso non si risolve nella sola attivita' di diagnosi
e cura, richiedendo anche l'analisi del comportamento del
tossicodipendente con finalita' di recupero (vedi: D.M. 30 Novembre
1990 n° 444 - Regolamento concernente la determinazione dell'organico
e delle caratteristiche organizzative e funzionali dei Servizi per le
Tossicodipendenze da istituire presso le Unita' Sanitarie Locali,
emanato dal Ministro della Sanita' ai sensi dell'art. 27 della Legge
26 Giugno 1990 n° 162).
Occorre, poi, rammentare che la Corte Costituzionale, con la
recente ordinanza n° 308 del 28 Ottobre 2010, ha disposto la
restituzione degli atti a questo T.A.R. per un nuovo esame della
rilevanza e della non manifesta infondatezza della sollevata
questione di costituzionalita', alla luce della sopravvenuta entrata
in vigore della Legge Regionale Pugliese 25 Febbraio 2010 n° 4 che,
con l'art. 14 primo comma lettere a), b), e c), ha modificato gli
articoli 5, 11 e 13 della Legge Regionale 6 Settembre 1999 n° 27,
eliminando il problema censurato dal rimettente, relativo
all'esclusione del personale sanitario, diverso da quello medico,
dalla direzione delle Sezioni dipartimentali del Dipartimento delle
dipendenze patologiche, prevedendo che le suddette Sezioni possono
essere dirette sia da Dirigenti medici, sia da Dirigenti (non medici)
del "ruolo sanitario di 2° livello".
Tanto premesso, osserva il Tribunale che, anche se la
sopravvenuta Legge Regionale Pugliese 25 Febbraio 2010 n° 4
(rubricata "Norme urgenti in materia di sanita' e servizi sociali"),
all'art. 14 primo comma lettere a), b) e c), ha modificato gli
articoli 5, 11 e 13 della Legge Regionale 6 Settembre 1999 n° 27 nel
senso auspicato dal ricorrente (sostituendo le parole "dirigente
medico" con "dirigente del ruolo sanitario"), tuttavia tale
innovazione, in ragione del principio «tempus regit actum», non e'
applicabile nel presente giudizio, non influendo sulla legittimita'
dei provvedimenti amministrativi impugnati dal ricorrente, adottati
nel 1999 in attuazione delle censurate disposizioni normative della
Legge Regionale 6 Settembre 1999 n° 27 (nel testo originario).
Pertanto, il Collegio riesaminato il complessivo quadro normativo
e pur tenendo conto di tutte le sopravvenute modifiche (anche di
livello costituzionale) - ritiene tutt'ora rilevante e non
manifestamente infondata la gia' prospettata questione di
legittimita' costituzionale degli articoli 5, 11 e 13 della Legge
Regionale Pugliese 6 Settembre 1999 n. 27 (nel testo originario), per
contrasto con gli articoli 3 e 117 della Costituzione e, quindi,
sospeso il presente giudizio, solleva nuovamente l'incidente di
costituzionalita', nei sensi sopra evidenziati.
P.Q.M.
Sospende il giudizio e solleva questione di legittimita'
costituzionale degli artt. 5, 11 e 13 della Legge Regionale Pugliese
6 Settembre 1999 n. 27 per contrasto con gli articoli 3 e 117 della
Costituzione.
Ordina che, a cura della Segreteria, la presente ordinanza sia
notificata alle parti in causa e al Presidente della Giunta Regionale
Pugliese, nonche' comunicata al Presidente del Consiglio Regionale
della Puglia ed ai Presidenti della Camera dei Deputati e del Senato
della Repubblica.
Cosi' deciso in Lecce nella Camera di Consiglio del giorno 16
febbraio 2011.
Il Presidente: Costantini
L'estensore: D'arpe