N. 242 ORDINANZA (Atto di promovimento) 22 marzo 2001
Ordinanza del 22 marzo 2011 emessa dal Tribunale di Agrigento nel procedimento penale a carico di Sahrawi Mourad. Straniero - Espulsione amministrativa - Rientro senza autorizzazione nel territorio dello Stato dello straniero espulso - Arresto obbligatorio - Violazione dei principi di ragionevolezza e di residualita' delle misure restrittive della liberta' personale. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 13, comma 13-ter. - Costituzione, artt. 3 e 13.(GU n.49 del 23-11-2011 )
IL TRIBUNALE Ha pronunziato la seguente ordinanza di non manifesta infondatezza della questione di legittimita' costituzionale dell'art. 13, comma 13-ter, d.lgs. del 25 luglio 1998 n. 286, in relazione agli artt. 3 e 13 Cost. Premessa. In data 22 marzo 2011, Sahrawi Morad, nato in Tunisia il 10 marzo 1986 veniva presentato in stato di arresto dinanzi al presente giudice ai sensi dell'art. 558 c.p.p. per essere giudicato con il rito direttissimo per il reato di cui all'art. 13, comma 13, d.lgs.n. 286/1998 perche' «dopo essere stato colpito da ordine di espulsione emesso dal Prefetto di Brescia in data 14 dicembre 2009, seguito da ordine del Questore di Imperia di allontanarsi dal territorio dello Stato entro cinque giorni, notificatogli in pari data, in quanto cittadino extracomunitario privo del permesso di soggiorno, faceva rientro nel territorio nazionale senza aver ottenuto la speciale autorizzazione del Ministero dell'interno. In Lampedusa l'11 marzo 2011». Il G.M., ritenutane la rilevanza e la non manifesta infondatezza ai sensi dell'art. 23, L. 11 maggio 1953 n. 87, sollevava questione di legittimita' costituzionale dell'art. 13, comma 13-ter, d.lgs.cit. che prevede l'arresto obbligatorio dell'autore del reato di cui all'art.13, comma 13, d.lgs.cit. Rilevanza della questione di costituzionalita'. Gli elementi portati all'attenzione del giudicante in sede di convalida consentono di ritenere prima facie sussistente la fattispecie contestata all'arrestato in quanto questi e' stato sorpreso mentre faceva ingresso nel territorio nazionale nonostante il decreto di espulsione ritualmente notificatogli in data 14 dicembre 2009. Risultano, inoltre, rispettati i termini di legge per la presentazione dell'arrestato dinanzi al Tribunale. La necessita' di procedere alla convalida rende pregiudiziale la risoluzione del dubbio di legittimita' costituzionale dell'art. 13, comma 13-ter, d.lgs.cit., nella parte in cui prevede l'arresto obbligatorio dell'autore del fatto, prescindendo, dunque, dalla gravita' del fatto ovvero dalla pericolosita' del soggetto desunta dalla sua personalita' o dalle circostanze del fatto. Non manifesta infondatezza della questione. 1. La questione della legittimita' costituzionale della previsione che impone l'arresto dello straniero autore del reato p. e p. dall'art. 13, comma 13, d.lgs.cit. trova la sua ragione nelle incongruenze che la disposizione processuale in questione introduce nel complessivo sistema repressivo relativo all'immigrazione clandestina e nei conseguenti profili di illegittimita' costituzionale che la misura dell'arresto obbligatorio innesta sotto il profilo dell'irragionevolezza e della mancanza di necessita' dell'intervento dell'autorita' di p.s. 2. In ossequio al dettato dell'art. 13 Cost. secondo cui l'intervento provvisorio dell'autorita' di pubblica sicurezza con misure restrittive della liberta' personale puo' essere consentito dalla legge solo in casi eccezionali di' necessita' ed urgenza, il legislatore del codice di procedura penale ha limitato il potere della polizia giudiziaria di disporre autonomamente l'arresto di autori di reato in relazione alla gravita' del reato e della sussistenza di speciali esigenze di tutela della collettivita' (cfr. art. 2, n. 32 della legge delega n. 16 febbraio 1987 n. 81). E tali criteri, com'e' noto, hanno trovato specificazione nella previsione di ipotesi di arresto obbligatorio e facoltativo ad opera della polizia giudiziaria collegate in via generale all'entita' della pena prevista per il reato per cui si procede ovvero, con un'elencazione tassativa, all'ipotesi di reato contestata (artt. 380 e 381 c.p.p.). Mentre nel caso dell'arresto facoltativo, si chiede all'autorita' di pubblica sicurezza e, quindi, al giudice della convalida, di valutare elementi quali la gravita' del reato e la pericolosita' dell'autore, nel caso dell'arresto obbligatorio, invece, tale giudizio viene anticipato una volta per tutte dal legislatore in relazione alla gravita' del reato commesso per il quale si ritengono presuntivamente presenti le ragioni eccezionali di tutela della collettivita' che impongono la misura precautelare. Il legislatore del Testo Unico sull'immigrazione ha, dunque, incluso in quest'ultima categoria il reato di cui all'art. 13, comma 13, dlgs.cit. per il quale, e' prevista l'applicazione della misura dell'arresto obbligatorio in flagranza. Come piu' volte sottolineato dalla Corte Costituzionale, e' competenza del legislatore, nell'ambito dell'ampia discrezionalita' di cui gode e per soddisfare le finalita' di politica legislativa a cui e' chiamato a dare concretezza, individuare le ipotesi in cui e' necessario, per fare fronte a quelle eccezionali esigenze di necessita' ed urgenza, sottrarre ogni discrezionalita' all'autorita' di pubblica sicurezza e prevedere obbligatoriamente l'arresto dell'autore del reato. Le disposizioni, pero', devono risultare coerenti con gli stessi fini che il legislatore legittimamente individua, giacche' qualora, invece, rispetto a tali fini si rivelino radicalmente inadeguate o inutili, ne derivera' necessariamente un vizio di ragionevolezza e, soprattutto, la mancanza del presupposto della necessita' richiesto dall'art.13, comma terzo, Cost. perche' la legge consenta - in questo caso imponga - l'adozione in via provvisoria provvedimenti restrittivi della liberta' personale ad opera della p.g. Ora, nel caso di specie, tale coerenza non puo' non essere giudicata alla luce del complessivo sistema amministrativo a cui la sanzione penale accede e, in particolare, tenendo conto del fatto 1) che la legge gia' in via amministrativa prevede una efficace reazione dell'autorita' rispetto all'ingresso e alla permanenza illegale dello straniero nel territorio nazionale e 2) che i beni-interessi a cui in questo modo - cioe' in via amministrativa - si offre protezione, sono, evidentemente, i medesimi che si assumono messi in pericolo dall'autore del reato di cui all'art. 13, comma 13, dlgs.cit. per cui e' prevista la misura dell'arresto obbligatorio. Proprio dal confronto con il sistema amministrativo congegnato nei casi di violazione della normativa sull'immigrazione emerge come la misura precautelare dell'arresto obbligatorio sia sostanzialmente inutile ovvero contraddittoria e controproducente rispetto alle stesse finalita' perseguite dal legislatore, comportando, di conseguenza, una non necessaria restrizione della liberta' personale. E, infatti, gli artt. 13 e 14 del t.u. sull'immigrazione prevedono che lo straniero sprovvisto delle condizioni per permanere nel territorio nazionale debba essere senz'altro espulso ovvero, se cio' non e' possibile, - perche' occorre procedere al soccorso dello straniero, ad accertamenti supplementari in ordine alla sua identita' o nazionalita', ovvero all'acquisizione di documenti per il viaggio, ovvero per l'indisponibilita' di vettore o altro mezzo di trasporto idoneo - che sia trattenuto per il tempo strettamente necessario presso i Centri di Identificazione ed Espulsione per un tempo che puo' raggiungere i 180 giorni. Si vede, dunque, come il sistema amministrativo prevede in via generale una regolamentazione che consente all'autorita' di p.s. di far fronte alle esigenze che si presentano in relazione alla presenza dello straniero irregolare o clandestino nel territorio nazionale in termini ben piu' efficaci rispetto alla risposta che puo' offrire il sistema (pre)cautelare penale: mentre per via amministrativa si introduce una procedura che conduce all'espulsione o immediata ovvero conseguente agli accertamenti sull'identita' e alla predisposizione dei documenti, con la misura precautelare, invece, si impedisce l'immediata espulsione dello straniero e, comunque, si ostacolano di fatto le attivita' propedeutiche all'espulsione. D'altra parte, va considerato che il legislatore, consapevole della possibile sovrapposizione tra procedimenti amministrativi e penali rispetto ad uno stesso soggetto e consapevole, altresi', della maggiore efficacia della risposta amministrativa, mostra chiaramente di dare priorita' in via generale e per qualsiasi ipotesi di reato al sistema amministrativo di espulsione (cfr. art.13, commi 3 e 3-bis d.lvo cit.) e anzi di ritenere le esigenze di repressione penale del tutto cessate una volta eseguita l'espulsione dello straniero (cfr., in particolare, la speciale causa di non punibilita' prevista dall'art. 13, comma 3-quater, d.lvo cit.). Si comprende, dunque, come la coerenza del sistema venga meno nel momento in cui - sebbene sia previsto un procedimento amministrativo che gia' consente il trattenimento dello straniero irregolare o clandestino in vista della sua immediata espulsione e sebbene tale procedimento e le finalita' ad esso sottese siano privilegiate rispetto al procedimento penale e siano addirittura considerate in via generale in grado di assorbire le esigenze della repressione penale - si imponga l'arresto dell'autore di quelle violazioni che mettono in pericolo proprio i medesimi beni-interessi per i quali e' gia' predisposto in via generale e preferenziale il procedimento amministrativo che una volta portato a termine determina l'improcedibilita' dell'azione penale. In questi casi, la previsione dell'arresto obbligatorio si rivela del tutto inadeguata in quanto interviene restringendo la liberta' personale di un soggetto che gia' in via amministrativa e' soggetto o all'espulsione immediata ovvero al trattenimento per un tempo che puo' raggiungere i 180 giorni nei C.I.E. La previsione dell'arresto obbligatorio si rivela, inoltre, irragionevole perche' contrasta con la netta preferenza mostrata dal legislatore per l'immediata applicazione dei provvedimenti amministrativi per soddisfare proprio quelle medesime esigenze che sono sottese alle incriminazioni di cui agli artt.13 e 14 d.lvo cit. Ne' una valida ragione della previsione dell'arresto obbligatorio si puo' rintracciare nella eventualita' che nei C.I.E. non siano disponibili i posti per alloggiare lo straniero ovvero in quella che si presentino ulteriori esigenze di tutela della collettivita' diverse rispetto a quelle per le quali interviene il sistema amministrativo di espulsione e trattenimento degli stranieri irregolari e clandestini. In effetti, prescindendo dalla legittimita' di un impiego in chiave meramente strumentale della misura precautelare e cautelare rispetto alle esigenze amministrative, proprio il carattere del tutto eventuale di tali circostanze - la mancanza di posti nei C.I.E., la presenza di esigenze di tutela della collettivita' ulteriori rispetto a quelle considerate dalla legislazione sull'immigrazione clandestina e da essa adeguatamente soddisfatte - rendono evidente come la misura dell'arresto obbligatorio non sia proporzionata e necessaria e che tale misura restrittiva della liberta' personale dovrebbe essere limitata alle sole ipotesi concrete in cui tali esigenze effettivamente si verifichino secondo i criteri direttivi di cui all'art.381, comma quarto, c.p.p. Ne consegue, dunque, l'irragionevolezza e la sproporzione di una disposizione che prevede obbligatoriamente una misura precautelare che ex ante - e salve eventuali esigenze riscontrabili a seguito di una valutazione del caso concreto - si rivela non necessaria. 3. Conferma i dubbi di costituzionalita' sopra rappresentati la circostanza che la previsione dell'arresto facoltativo e' prevista dal legislatore in relazione a fattispecie di reato che gia' in astratto presuppongono una concreta pericolosita' del soggetto rispetto all'integrita' di beni-interessi penalmente rilevanti: in particolare, per il reato di evasione, anche se commesso usando violenza o minaccia verso le persone (art. 385, comma secondo, c.p.), l'arresto e' facoltativo sebbene in questo caso la valutazione di pericolosita' dell'arrestato sia, in qualche modo, insita nel fatto che il soggetto si trovava gia' ristretto in stato di custodia cautelare ovvero deve scontare una pena detentiva. 4. Per le considerazione sopra esposte deve, dunque, ritenersi non manifestamente infondata la questione di legittimita' costituzionale dell'art. 13, comma 13-ter, d.lgs. n. 286/1998 in relazione agli artt. 3 e 13 Cost.
P.Q.M. Visto l'art. 23 legge 11 marzo 1953 n. 87, ritenutane la rilevanza e la non manifesta infondatezza; Solleva questione di legittimita' costituzionale dell'art.13, comma 13-ter, d.lgs. n. 286/1998 per contrasto con gli artt. 3 e 13 della Costituzione; Sospende il giudizio in corso e dispone la trasmissione degli atti dello stesso alla Corte Costituzionale; Ordina che la presente ordinanza sia notificata a cura della cancelleria al Presidente del Consiglio dei Ministri e comunicata al Presidente del Senato della Repubblica e al Presidente della Camera dei Deputati. Agrigento, addi' 22 marzo 2011. Il giudice: d'Andria