IL GIUDICE PER LE INDAGINI PRELIMINARI
Letta la richiesta del p.m. 25 gennaio 1991 in cui si fa presente
l'esigenza di precisare in astratto le ipotesi delittuose da
contestare eventualmente agli indagati;
Premesso che ex art. 121, primo comma, nuovo c.p.p. "In ogni stato
e grado del procedimento le parti e i difensori possono presentare
memorie o richieste scritte, mediante deposito nella cancelleria", e
secondo il comma secondo cit. norma sulle richieste ritualmente for-
mulate il giudice provvede comunque entro quindici giorni;
Facendosi in primo luogo rilevare che nella sostanza la richiesta
dell'A.g.o. requirente equivale ad una reiterata ennesima richiesta
di archiviazione della notizia di reato, richiesta aprioristica e
come tale ancora una volta, allo stato degli atti, non condivisibile
perche' sottovaluta o meglio non tiene in nessuna considerazione
l'ordinanza ex art. 4 o 9, n. 4) nuovo c.p.p. 8 gennaio 1991 che
dispone apposito supplemento di indagini preliminari, il cui
fondamento, come in altri casi della stessa specie, viene contestato
dal p.m. (motivazioni a parte);
Premesso che questo giudice in detta sede, nella motivazione
terminale, aveva riservato ogni statuizione nel merito stricto sensu
all'esito del disposto supplemento, ivi compresa la valutazione delle
singole posizioni procedurali (tipo quella di Abbondanzieri Marisa)
stante quindi esigenze di sintesi ed economia procedurale, e
soprattutto nella motivazione si leggeva che dall'esito delle
ulteriori indagini sarebbe scaturita o l'archiviazione per manifesta
infondatezza della notitia criminis con contestuale tramissione degli
atti al p.m. affinche' proceda contro l'autore della calunnia od al
contrario ulteriori risvolti penali nei confronti degli indagati
(cio' e' sottinteso) mentre s'intende, limitatamente alla questione
della calunnia, il tutto e' ancora allo stadio problematico,
presupponendosi in primo luogo la detta infondatezza (condizione
preliminare) e dovendosi comunque verificare in secondo luogo la
coscienza e volonta' o meno (da parte della persona autrice
dell'esposto) di incolpare persone della cui innocenza era
consapevole;
Essendo allo stato prematuro ogni discorso sui capi d'accusa in
astratto e quindi sulla loro eventuale prescrizione;
Stante l'esigenza, nell'ipotesi di eventuale archiviazione, di
esattezza della relativa formula tecnica, rientrando peraltro la
prescrizione invocata dal p.m. nello schema di cui al 411 nuovo
c.p.p. (estinzione del reato) anziche' nel 408-409 (infondatezza
della notizia di reato), formula la seconda piu' favorevole
(principio del favor rei) sull'ipotesi della prescrizione;
Poiche' la c.t.u. mira anche a stabilire con esattezza l'epoca di
commissione degli eventuali reati e l'altrettanto eventuale
permanenza nel tempo dei loro effetti nonche', ovviamente,
l'eventuale prescrizione;
Poiche' non e' condivisibile la tesi del p.m. che invoca
l'avvenuta abrogazione del delitto di interesse privato in atti di
ufficio ex art. 324 del c.p., non ignorando la pubblica accusa (per
avere sostenuto la seguente tesi anche in recenti processi
dibattimentali) che in realta' l'interesse privato in atti d'ufficio
deve ritenersi assorbito nel ristrutturato art. 323 del c.p. (riforma
1990) primo e secondo comma;
Poiche' da ultimo stupisce il tono non sereno ed ingiustamente
polemico usato dal p.m. sulla eventuale corresponsabilita'
amministrativa e contabile trattandosi di c.t.u. disposta "a fini di
giustizia", fra l'altro da parte di altro ufficio giudiziario, non
essendo il detto mezzo istruttorio vietato dalla lettera del 409 e
non essendo scritto da nessuna legge che le c.t.u. sono consentite
soltanto allorche' concretizzino elementi d'accusa e non anche quando
al contrario possono derivarne risultanze favorevoli all'indagato ex
artt. 326 - 358 nuovo c.p.p., quasi che il p.m. si identifichi con
mere funzioni accusatorie e con pregiudiziali colpevoliste (come il
p.m. anglosassone) e non faccia piu' parte dell'ordinamento
giudiziario (v. al riguardo art. 107, terzo comma, e art. 108,
secondo comma, della Costituzione, art. 73 del r.d. 30 gennaio 1941,
n. 12, cosi' come modificato dal d.P.R. 22 settembre 1988, n. 449,
art. 190 stesso d.P.R.), e quasi che la c.t.u. possa essere disposta
soltanto ad impulso di parte privata;
Dovendo l'interpretazione esegetica, da parte di questo giudicante,
effettuare il coordinamento fra l'art. 359, primo comma, nuovo c.p.p.
(secondo cui il p.m. ove proceda ad accertamenti ecc.. .. ... per cui
si rendono necessarie specifiche competenze, puo' avvalersi di c.t.
che non possano rifiutare la loro opera) e l'art. 360 stesso cod.
(accertamenti tecnici non ripetibili, questi ultimi ex art. 431 nuovo
c.p.p. inseribili nel fascicolo per il dibattimento) con il testo
letterale del 409, terzo comma, coordinamento che si impone per
ragioni obiettive, essendo implicito, dalla lettera e dalla ratio
normativa del 409, che il ricorrere a c.t. sia insito nella
indicazione con ordinanza, da parte del g.i.p., al p.m., di quelle
ulteriori indagini preliminari di cui egli abbia ritenuto la
necessita';
Non competendo a questo giudice di indicare al p.m. se trattasi o
meno di accertamenti tecnici su luoghi il cui stato e' soggetto a
modificazione e ritenendosi comunque nel caso di specie che le
indagini vadano espletate tramite il ricorso al 359;
Nulla fra l'altro impedendo al g.i.p. di indicare al p.m. anche il
nominativo dei consulenti onde facilitargli la scelta a fronte di una
situazione procedurale caratterizzata da un p.m. che non ha richiesto
ex artt. 405 e 407 del c.p.p. la proroga delle indagini preliminari
ma che subisce, s'intende nel senso procedurale e tecnico del termine
indagini disposte dal giudice "controllore" ex art. 112 della
Costituzione dell'autentico esercizio dell'azione penale da parte
dello stesso p.m.;
Non dovendosi confondere i c.t. di cui al 359 con i c.t.p. di cui
agli artt. 230 e 233, c.t.p. che esistono in quanto si versa
nell'ipotesi autenticamente processuale degli altrettanto autentici
imputati, di perizia disposta dal giudice anche di ufficio ex art.
224, primo comma, in sede evidentemente dibattimentale (tutt'al piu'
dal g.i.p. in sede di udienza preliminare) e come tale utilizzabile,
e quindi la c.t. di cui alla presente fase delle indagini preliminari
e' a tutti gli effetti autentica c.t.u. e non c.t.p.;
Poiche' l'art. 409, terzo comma, del c.p.p. non contrasta con gli
artt. 326 e 358 stesso codice (ritorna il discorso del coordinamento)
in quanto il giudice per le indagini preliminari ritiene la
necessita' che il p.m. svolga, nell'ambito delle proprie
attribuzioni, le ulteriori indagini necessarie per le determinazioni
inerenti all'esercizio dell'azione penale (indicandole specificamente
e tassativamente con ordinanza e fissando contestualmente il termine
indispensabile per il compimento di esse), che svolga quindi iussu
indicis (e quindi nolente) ogni attivita' necessaria ai fini indicati
nell'art. 326 e che svolga altresi' ulteriori accertamenti anche su
fatti e circostanze a favore della persona sottoposta alle indagini;
Poiche', lo si ribadisce, neppure l'a.g.o. giudicante, come gia'
l'a.g.o. requirente, persegue il solo accertamento della verita'
materiale e non e' aprioristicamente vincolata a pregiudiziali
posizioni colpevoliste od innocentiste; attesa del resto
l'utilizzabilita' delle risultanze della c.t.u., allo stato degli
atti, a fini meramente endoprocessuali (cioe' circoscritti alla fase
delle indagini preliminari) e non anche dibattimentali;
Poiche' se cio' rappresenta, ad avviso del p.m., spreco di energie
processuali, cio' non e' imputabile al g.i.p. cui l'art. 409 nella
sua intera casistica ha comunque assegnato il ruolo di controllore,
ben compatibile con l'art. 112 della Costituzione, del corretto
rituale esercizio dell'azione penale, non essendo l'archiviazione
atto dovuto ed automatico;
Poiche' in fondo la lettera dell'art. 359 nuovo c.p.p. rispecchia
il contenuto dell'art. 61, primo comma, del c.p.p. (consulente
tecnico), mentre lo stesso art. 90, secondo comma, del c.p.c.
contempla l'ipotesi di una c.t.u. iussu iudicis senza impulso di
parte (s'intende delimitata dal thema decidendi, cioe' della materia
del contendere) allorche' si dice dell'anticipazione delle spese
poste a carico di ciascuna delle parti dalla legge o dal giudice;
Trattandosi nelle specie di inottemperanza del p.m. all'ordinanza
ex art. 409, quarto comma, nuovo c.p.p., inadempimento che non puo'
essere sanato dalla riconvocazione delle parti all'udienza in camera
di consiglio ex art. 409, n. 2) e dalla reitera del provvedimento che
dispone effettuarsi ulteriori indagini preliminari, meccanismo che
per la sua prolissita' e per il suo dubbio esito e' inadatto,
addirittura inetto a rimuovere l'inerzia processuale del p.m.,
urtando contro il buon andamento e l'efficienza organizzativa della
p.a., - amministrazione della giustizia, beni tutelati dall'art. 97
della Costituzione, mentre ogni provvedimento del g.i.p. che a fronte
dell'inerzia di cui sopra disponesse l'archiviazione ed ordinasse al
p.m. la formulazione del capo d'imputazione ex art. 409, n. 5),
urterebbe contro ogni logica e buon senso, essendo contraddittorio
con il tenore della pregressa ordinanza che nel commissionare nuove
indagini ha evidentemente ritenuto l'insufficienza degli elementi
raccolti a fini decisori, e si porrebbe quindi in contrasto con gli
artt. 101, secondo comma, della Costituzione (giudice quindi non piu'
soggetto alla sola legge ma ad altra a.g.o.) e 112 della
Costituzione, nonche' ovviamente con gli artt. 2 e 3) della
Costituzione, contrasto che concerne quindi l'art. 409, n. 4), del
c.p.p. laddove non contempla alcuno specifico rimedio processuale
nell'ipotesi riscontrata di inottemperanza del p.m. all'obbligo di
espletare le indagini preliminari (non richieste, come sostiene il
p.m. bensi' ordinate dal g.i.p.), stante la formulazione letterale
della norma ("se ritiene la necessita' di ulteriori indagini, le
indica con ordinanza al p.m., fissando il termine indispensabile per
il compimento di esse - tenore letterale e vincolante - tassativo che
urta con il concetto di richiesta") quanto l'art. 412, secondo comma,
nuovo c.p.p. laddove non prevede l'obbligatorieta' dell'avocazione
delle indagini preliminari nell'ipotesi in cui a seguito della
comunicazione prevista dall'art. 409, terzo comma (cioe'
dell'ordinanza che convoca le parti in camere di consiglio a seguito
dell'originario rigetto di archiviazione) il p.m. non si attivi per
il compimento del disposto supplemento, facoltativita' che si
legittima all'inizio fino a che ancora il g.i.p. non abbia disposto
il detto supplemento, e che non si giustifica piu' a seguito della
constatata "inerzia" da parte del p.m. di prima istanza, mentre la
questione potrebbe ovviamente trovare corretta soluzione rendendosi
l'avocazione obbligatoria come nel caso in cui al primo comma del 412
il p.m. non eserciti l'azione penale ne' richieda l'archiviazione
stante l'equipollenza sostanziale delle situazioni in oggetto;
Poiche' inoltre e' da ritenersi che l'inottemperanza del p.m. allo
spirito ed alla lettera del 409, n. 4) sia addirittura involutiva ed
in contrasto con la evoluzione giurisprudenziale della stessa Corte
costituzionale che di recente con sentenza n. 445 del 26 settembre
1990, depositata il 13 ottobre 1990, ha recepito la problematica
posta dal g.i.p. presso la pretura circondariale di Vercelli
dichiarando l'illegittimita' dell'art. 157 delle disp. att. del nuovo
c.p.p. e dell'art. 554, secondo comma, stesso codice e riconoscendo
anche per il procedimento pretorile la necessita' di un tertium genus
valido fra archiviazione ed ordine al p.m. di formulazione
dell'imputazione tertium genus che l'orientamento riduttivo del p.m.
c/o il tribunale di Ancona tende addirittura a sopprimere;
Poiche' detta avocazione obbligatoria non lederebbe l'autonomia
decisionale del p.g. che potrebbe pur sempre richiedere
l'archiviazione all'esito delle ulteriori indagini preliminari o il
non luogo a procedere all'esito della futura eventuale udienza
preliminare, mentre ripristinerebbe l'integrita' del contraddittorio
procedurale attualmente tronco;
Poiche' a questo specifico proposito sarebbe tautologica una
soluzione che ritenesse, a fronte della detta e ridetta inerzia,
corretto l'archiviare o l'ordinare la formulazione dell'accusa,
significando l'ordinanza ex art. 409, n. 4), che il giudice non
dispone di sufficienti concreti elementi ne' in un senso ne'
nell'altro (e quindi entrambe le soluzioni sarebbero quanto mai
inique) di qui la ennesima rilevanza delle questioni;