IL MAGISTRATO DI SORVEGLIANZA
Ha pronunciato la seguente ordinanza nel procedimento relativo a
Simone Nicola (nato a Trani il 23 gennaio 1973, detenuto nella Casa
circondariale di Trani), avente ad oggetto istanza di applicazione
della sospensione condizionata ex lege n. 207/2003 in relazione alla
pena residua, di cui al cumulo p.m. Trani del 4 novembre 2003 (anni 6
mesi 6 giorni 4 di reclusione + mesi 6 di arresto per i reati di
rapina aggravata, furto, lesioni, violazione di domicilio,
inosservanza ex art. 650 c.p., violazione c.d.s., danneggiamento,
ricettazione, possesso ingiustificato chiavi alterate, violazione
misure di prevenzione persone pericolose, armi) ed alla sentenza
emessa dal Tribunale di Trani in data 14 giugno 2004 (mesi 2 di
arresto per violazione art. 2, legge n. 1423/1956) con inizio pena
del 29 gennaio 2001 e fine pena al 2 novembre 2006.
Si solleva ex officio questione di legittimita' costituzionale
dell' art. 1, terzo comma, legge 1° agosto 2003, n. 207 - in
riferimento agli artt. 3 e 27, terzo comma della Carta costituzionale
- parte in cui non prevede che la sospensione condizionata
dell'esecuzione della pena detentiva non debba essere concessa a chi
ha gia' beneficiato di una misura alternativa alla detenzione
revocatagli - per condotta colpevole - ai sensi dell'art. 5-ter,
legge n. 354/1975.
1) Non manifesta infondatezza della questione.
L'individuazione della natura giuridica del nuovo istituto -
denominato «indultino» - costituisce la premessa necessaria su cui
articolare i profili di non manifesta infondatezza della questione di
legittimita' costituzionale; in tale opera ermeneutica rilevano sia i
presupposti richiesti ex ante per la concessione del beneficio che le
prescrizioni applicabili ex post nella fase esecutiva della misura di
nuovo conio.
L'art. 1 della legge n. 207/2003 elenca una serie di condizioni e
requisiti per l'accesso alla sospensione condizionata da parte del
condannato che ne avanzi pedissequa istanza; la sussistenza dei
medesimi, accertata in sede giurisdizionale, impone al giudice di
applicare al condannato - tout court ed in via automatica - il
beneficio richiesto senza poter compiere alcuna preventiva
valutazione di meritevolezza e di idoneita' dell'istante in rapporto
al peculiare programma trattamentale extramurario da osservare
durante l'esecuzione della misura richiesta.
Tuttavia, gli articoli 2 e 4 della legge n. 207/2003 delineano
una disciplina secondo cui il condannato, dopo essere stato ammesso
al beneficio, deve dimostrare di saper e voler osservare le
prescrizioni e gli obblighi contenuti nel programma trattamentale
ritagliato per lui in esternato.
In particolare si evidenzia che il condannato:
a) all'atto della concessione del beneficio deve
sottoscrivere un apposito verbale, in cui sono riportate tutte le
prescrizioni da osservare in ordine ai rapporti con il servizio
sociale, al lavoro, alla dimora, alla liberta' di locomozione, al
divieto di frequentare determinati locali e di svolgere attivita' o
di avere rapporti personali che possano indurlo a commettere altri
reati (art. 47, commi quinto e sesto, legge n. 354/1975, art. 282-bis
c.p.p., art. 283 c.p.p., richiamati dall'art. 4, comma 1, lettera b)
e comma 2 della legge n. 207/2003);
b) deve adoperarsi per quanto possibile in favore della
vittima del reato e deve adempiere agli obblighi di assistenza
familiare (art. 47, settimo comma, legge n. 354/1975 richiamato
dall'art. 4, comma 2 della legge n. 207/2003);
c) deve avere costanti rapporti con il servizio sociale, il
quale ne controlla la condotta e stabilisce interventi di ausilio per
superare le difficolta' di adattamento alla vita sociale, interagendo
con la sua famiglia e con gli ambienti di vita frequentati (art. 47,
nono comma, legge n. 354/1975, richiamato dall'art. 4, comma 2, legge
n. 207/2003);
d) ha la possibilita' di proseguire - qualora sia
tossico/alcoldipendente - il programma terapeutico in corso,
sottostando agli appositi controlli stabiliti dal giudice (art. 283,
quinto comma c.p.p. richiamato dall'art. 4, comma 1, lettera b) della
legge n. 207/2003).
L'art. 4 legge n. 207/2003 prevede altresi' che l'ordinanza
concessiva della misura contenga anche particolari obblighi di
presentazione alla polizia giudiziaria in orari e giorni
prestabiliti, nonche' il divieto di allontanarsi dal comune di dimora
abituale e quello di espatriare.
L'attenta verifica dell'andamento del programma trattamentale,
recepito nell'apposito verbale sottoscritto per accettazione anche
dal condannato, e' demandata al magistrato di sorveglianza, il quale
la effettua in modo penetrante avvalendosi dell'apporto dei servizi
sociali e degli uffici di polizia territorialmente competenti; e il
tribunale di sorveglianza, qualora accerti che il condannato non
abbia ottemperato - senza giustificato motivo - alle prescrizioni
applicate e/o abbia commesso (nei 5 anni successivi all'applicazione
della sospensione) un reato non colposo per il quale sia stata
inflitta una pena detentiva non inferiore a 6 mesi, dispone la revoca
della sospensione condizionata e nel contempo determina la pena
detentiva residua da espiare, tenendo massimamente conto della durata
delle limitazioni patite da condannato e della condotta serbata da
costui durante il periodo trascorso in «indultino».
Dal quadro normativo teste' tratteggiato emerge in modo palese
che mentre la concessione della misura costituisce un atto c.d.
«dovuto» - per il magistrato di sorveglianza - in presenza dei
presupposti tassativamente previsti dalla legge, invece la fase
esecutiva e' peculiarmente strutturata come mezzo di recupero sociale
del condannato nel senso che la legge prevede un autentico programma
trattamentale e demanda al tribunale ed al magistrato di sorveglianza
di seguirne lo sviluppo e di verificarne l'osservanza da parte della
persona beneficiata, monitorandone in particolare la condotta e la
conformita' della stessa alle prescrizioni ed ai divieti stabiliti.
Si tratta, in buona sostanza, di una particolare misura
trattamentale volta a creare - per il condannato - un percorso serio
ed occasioni reali nella direzione del recupero, dell'allontanamento
da mentalita' criminose e da circuiti delinquenziali, del
reinserimento e dell'integrazione sociale; tale percorso viene
costantemente verificato dai servizi sociali, dall'Autorita' di
Polizia e dalla magistratura di sorveglianza e viene interrotto nel
caso in cui si accerti che il condannato abbia posto in essere
condotte inidonee o colpevoli e, cioe', abbia serbato un
comportamento sintomatico dell'impraticabilita' del trattamento
extramurario peculiarmente intrinseco al c.d. «indultino».
Orbene, alla luce di tali rilievi si dubita che la disciplina
normativa, di cui all'art. 1, comma 3 della legge n. 207/2003, sia
conforme ai parametri contenuti negli artt. 3 e 27, terzo comma della
Costituzione per tre ordini di ragioni.
In primo luogo si evidenzia la palese contraddittorieta' tra la
disposizione dell'art. 1 relativa ai requisiti per l'accesso alla
misura e la disciplina positiva degli artt. 2 e 4 relativa
all'esecuzione della stessa. Infatti, si e' gia' evidenziato che la
prima norma elenca una serie di condizioni, in presenza delle quali
il magistrato di sorveglianza deve concedere la sospensione
condizionata, la quale percio' costituisce un «atto dovuto» sganciato
da ogni preventiva valutazione di meritevolezza e di idoneita'; per
converso, le altre due norme in parola impongono di verificare
discrezionalmente se il trattamento extramurario - consacrato
nell'apposito verbale contenente le prescrizioni e sottoscritto dal
condannato - venga o no rispettato da costui e possa o no proseguire
nel caso in cui il beneficiato abbia colpevolmente assunto una
condotta difforme, contrastante o inidonea rispetto alle finalita'
trattamentali della misura concessa.
In altre parole, si rinviene una incoerenza logica ed una
contraddittorieta' intrinseca nel tessuto della legge n. 207/2003 tra
la parte positiva (art. 1) relativa ai requisiti per la concessione
automatica della misura e quella (artt. 2 e 4) concernente la sua
esecuzione, perche' non si riscontra alcuna coerenza razionale tra i
presupposti tassativamente previsti per l'accesso ed i successivi
sviluppi della misura; cio' e' espressione sintomatica del c.d.
eccesso di potere legislativo.
Tale incoerenza emerge incontrovertibilmente a tutto tondo
soprattutto nell'ipotesi in cui il condannato, gia' ammesso ad una
delle misure alternative alla detenzione revocata ex art. 51-ter o.p.
per condotta colpevole, chieda di li' a poco l'applicazione della
sospensione condizionata in parola; in tale evenienza sarebbe stato
coerente sul piano logico e razionale prevedere nella legge
n. 207/2003 il divieto per il condannato, che abbia gia' dato prova
negativa dell'impraticabilita' del trattamento extramurario, di
accedere al c.d. «indultino».
In secondo luogo si osserva che la norma censurata appare in
contrasto con l'art. 3 della Carta fondamentale.
Invero, si da' atto che la disposizione dell'art. 1, comma 3,
lettera d), legge n. 207/2003, secondo cui al beneficio in oggetto
non poteva accedere la persona condannata ammessa ad una delle misure
alternative alla detenzione, e' stata dichiarata costituzionalmente
illegittima dalla Corte con sentenza 15 luglio 2005, n. 278, sicche'
ora e' possibile concedere il c.d. «indultino» anche a chi usufruisca
di misura alternativa alla detenzione in corso.
Tuttavia, si rileva che il condannato - in caso di revoca della
misura alternativa per condotta colpevole ai sensi dell'art. 51-ter
o.p. - deve espiare in regime detentivo la pena residua relativa al
titolo in esecuzione e non puo' accedere nuovamente ad altra misura
alternativa nei successivi 3 anni in virtu' del chiaro disposto
ostativo dell'art. 58-quater o.p.; per converso, si evidenzia che il
medesimo condannato, benche' sia stato attinto da provvedimento di
revoca di misura alternativa alla detenzione per condotta colpevole,
potrebbe inopinatamente accedere al piu' ampio e favorevole beneficio
trattamentale extramurario introdotto dalla legge n. 207/2003,
perche' questa non prevede alcun divieto di concedere la sospensione
condizionata nell'ipotesi teste' indicata.
In altri termini, nel corpus della legge n. 207/2003 si rinviene
un palese profilo di stringente irragionevolezza, laddove non sia
previsto il divieto per il condannato, che ha gia' dato prova di
impraticabilita' del trattamento extramurario in virtu' della revoca
ex art. 51-ter o.p. per condotta colpevole della misura alternativa
applicatagli e che - per l'effetto - non puo' accedere per i
successivi 3 anni alle misure alternative alla detenzione ai sensi
dell'art. 58-quater o.p., di conseguire la sospensione condizionata
ex lege n. 207/2003 che e' certamente una misura trattamentale
extramuraria meno severa e gravosa, nonche' ben piu' ampia, blanda e
favorevole di ogni altra misura alternativa alla detenzione.
In terzo luogo si ritiene che l'art. 1 della legge n. 207/2003
non sia conforme al parametro stabilito dall'art. 27, terzo comma
della Costituzione.
Invero, giova evidenziare che ogni tipologia (intramuraria o
extramuraria) di esecuzione della pena - in ossequio al principio
sancito dalla norma costituzionale in rilievo - deve tendere alla
rieducazione del condannato nel senso che deve prevedere reali
occasioni, concrete opportunita' e seri percorsi che possano indurre
il reo a rivedere criticamente, consapevolmente e liberamente le
condotte illecite poste in essere ed a prendere le dovute distanze -
anche sul piano psicologico - da quella mentalita' criminosa e/o da
quei circuiti ambientali di riferimento, in cui eventualmente sia
rimasto invischiato e sia maturata la volonta' di delinquere.
Ora, appare chiaro che l'art. 1 della legge n. 207/2003, non
prevedendo alcun divieto di accesso alla sospensione condizionata per
chi sia stato ammesso ad una misura alternativa alla detenzione
revocata per condotta colpevole, legittima la concessione di un
beneficio trattamentale extramurario (il c.d. «indultino») a chi
abbia gia' dato ampia dimostrazione di non voler intraprendere e
portare a termine un programma in esternato finalizzato al recupero
ed ai reinserimento sociale, nonche' alla rivisitazione critica in
ordine ai reati commessi; in tale evenienza il condannato ha gia'
posto in essere una condotta chiaramente ed oggettivamente
sintomatica dell' impraticabilita' di ogni trattamento extramurario,
sicche' gli dovrebbe essere precluso per legge di accedere nuovamente
a misure trattamentali in esternato fra le quali puo' tranquillamente
annoverarsi la sospensione condizionata dell'esecuzione della pena ai
sensi della legge n. 207/2003.
2) Rilevanza della questione nella fattispecie concreta per cui
e' procedura.
Il condannato con ordinanza, emessa in data 5 dicembre 2002 dal
Tribunale di Sorveglianza di Bari, e' stato ammesso alla misura
alternativa dell'affidamento in prova al servizio sociale ex art. 94
d.P.R. n. 309/1990, tale misura alternativa e' stata revocata per
condotta colpevole ai sensi dell'art. 51-ter o.p. dal Tribunale di
Sorveglianza di Bari con ordinanza del 28 ottobre 2003.
Successivamente il Simone ha conseguito con provvedimento
provvisorio del 7 aprile 2004 dal Magistrato di Sorveglianza di
Modena la detenzione domiciliare, la quale poi e' stata revocata dal
Tribunale di Sorveglianza di Bologna con ordinanza del 29 giugno 2004
a decorrere dal 2 maggio 2004.
Ora, il medesimo condannato con istanza del 27 marzo 2006 ha
chiesto la concessione della sospensione condizionata ai sensi della
legge n. 207/2003 in relazione alla pena residua, di cui al cumulo
p.m. Trani del 4 novembre 2003 (anni 6 mesi 6 giorni 4 di reclusione
+ mesi 6 d arresto) ed alla sentenza emessa dal Tribunale di Trani in
data 14 giugno 2004, irrevocabile in data 27 maggio 2005 (mesi 2 di
arresto); l'espiazione della pena complessivamente irrogata p.m.
iniziata il 29 gennaio 2001 e terminera' in data 2 novembre 2006.
Si fa presente che la pena, comminata per i reati ostativi e con
la sentenza passata in giudicato i 27 maggio 2005 e, cioe', dopo
l'entrata in vigore della legge n. 207/2003, puo' essere computata a
parte della pena sino ad ora espiata, sicche' allo stato il
condannato e' in possesso di tutti i requisiti previsti dalla
normativa vigente per l'accesso alla sospensione condizionata ai
sensi della legge n. 207/2003.
Sulla base di queste emergenze procedurali appare chiaro che la
questione di legittimita' costituzionale sopra indicata rileva nella
presente procedura di sorveglianza.
Infatti, se la questione venga ritenuta fondata e percio' sia
dichiarata l'illegittimita' costituzionale della norma censurata, il
condannato in parola non puo' conseguire il beneficio della
sospensione condizionata ex lege n. 207/2003; per converso, se la
questione sia ritenuta inammissibile o rigettata, al condannato in
parola va riconosciuto il diritto di accedere alla misura
trattamentale in esternato introdotta dalla legge n. 207/2003.