IL GIUDICE DI PACE
Nel processo penale a carico di Mor Gueye, nato a Yeumbeul
(Senegal) il 10 marzo 1979, libero contumace, assistito e difeso
d'ufficio dall'avv. Sergio Mameli, imputato del reato di cui all'art.
10-bis d.lgs. 25 luglio 1998, n. 286, perche', privo dei necessari
permessi, faceva ingresso, ovvero si tratteneva, nel territorio dello
Stato in violazione delle disposizioni del presente Testo Unico,
nonche' di quelle di cui all'art. 1 della Legge 28 maggio 2007, n.
68.
Fatto accertato in Trieste, il 5 novembre 2009;
A scioglimento della riserva formulata all'udienza del 4 dicembre
2009 ha pronunciato la seguente ordinanza.
Premesso che:
in data 7 novembre 2009 l'Ufficio di Polizia Giudiziaria del
Comune di Trieste inviava alla Procura della Repubblica presso il
Tribunale Ordinario di Trieste richiesta di autorizzazione alla
presentazione immediata a giudizio ai sensi dell'art. 20-bis d.lgs.
n. 274/00 di Mor Gueye, in relazione al reato di cui all'art. 10-bis
d.lgs. 25 luglio 1998, n. 286 e succ. mod, segnatamente perche'
permaneva sul territorio nazionale in violazione alle disposizioni
del d.lgs. 25 luglio 1998, n. 286 e succ. mod.;
con provvedimento del 9 novembre 2009 la Procura della
Repubblica presso il Tribunale di Trieste autorizzava la
presentazione immediata dell'imputato davanti al Giudice di Pace di
Trieste per l'udienza del 20 novembre 2009, differita a quella
successiva del 4 dicembre 2009 alla quale, nella contumacia
dell'imputato, il Pubblico Ministero sollevava questione di
legittimita' costituzionale dell'art. 10-bis del d.lgs. n. 286/98 in
relazione agli artt. 3, 24, 27, 117 della Costituzione per i motivi
illustrati con nota scritta gia' depositata in altro analogo
procedimento sub R.G.N.R. 1319/09 e R.G.G.d.P. 258/09 e chiedeva la
trasmissione degli atti alla Corte costituzionale;
le censure mosse dalla Procura della Repubblica di Trieste
all'art. 10-bis del d.lgs. n. 286/98 vengono cosi' sintetizzate:
violazione dell'art. 27 Cost. perche' la sanzione della pena
pecuniaria irrogabile a chi non ha alcuna fonte di reddito appare
meramente pretestuosa e quindi in alcun modo rieducativa;
violazione dell'art. 24 Cost. perche' non consente
all'imputato di dimostrare efficacemente ed a fini assolutori la
esistenza di una qualche causa di giustificazione;
violazione dell'art. 117 Cost. in riferimento all'art. 14
della Convenzione ONU sui Diritti dell'Uomo ed all'art. 5 del
Preambolo del Protocollo della Convenzione di Palermo 12-15 dicembre
2000 (i migranti non diventano assoggettabili all'azione penale per
il fatto di essere oggetto di condotte di cui all'art. 6 );
violazione dell'art. 3 Cost.:
a) sotto il profilo dell'irragionevolezza della scelta
legislativa di criminalizzare l'ingresso e la permanenza clandestini
nello Stato Italiano, considerato che l'ambito applicativo della
nuova fattispecie coincide con quello della preesistente misura
amministrativa dell'espulsione;
b) nella parte in cui impedisce l'oblazione ex art. 162
c.p., senza darne alcuna valida ragione e/o spiegazione, considerato
che la sent. 78 del 2007 della Corte costituzionale (intervenuta in
tema di misure alternative al carcere per extracomunitari) ha
precisato che il Legislatore potrebbe in linea teorica distinguere le
forme sanzionatorie previste, nel caso di stranieri entrati
irregolarmente nel territorio dello Stato, o privi di permesso di
soggiorno, ma senza potersi spingere fino al punto di sancire un
divieto assoluto e generalizzato di accesso alle misure alternative
in termini automatici, posto che un simile divieto contrasterebbe con
i principi ispiratori dell'ordinamento penitenziario che, sulla base
del principio dell'uguale dignita' delle persone e della funzione
rieducativa della pena, non opera alcuna discriminazione, in merito
al trattamento, sulla base della liceita' della presenza nel
territorio nazionale;
c) sotto il profilo della irragionevole disparita' di
trattamento tra la nuova fattispecie e quella di cui all'art. 14,
comma 5-ter d.lgs. n. 286/98 che prevede la punibilita' dello
straniero inottemperante all'ordine di allontanamento del Questore
solo quando lo stesso si trattenga nel territorio dello Stato oltre
il termine stabilito e «senza giustificato motivo», condizione che
non si ritrova nella nuova figura criminosa;
d) sotto il profilo della irragionevole criminalizzazione
del «migrante economico» in contrasto con il principio di uguaglianza
che vieta ogni discriminazione fondata, fra l'altro, su condizioni
personali e sociali;
e) sotto il profilo dell'irrazionalita' nella parte in cui
concedendo ai clandestini solo 15 gg. per allontanarsi dal territorio
nazionale, considerato che prima della entrata in vigore della Legge
lo stato di clandestinita' non era reato, nel mentre poi lo e'
diventato senza dar luogo ad adeguata tempistica, si traduce nella
impossibilita' concreta di adempimento, cioe' nell'impossibilita' di
non incorrere in un reato per un fatto materiale gia' avvenuto, cioe'
l'ingresso clandestino;
violazione dell'art. 2 Cost. perche' pregiudica i diritti
inviolabili dell'uomo alla propria identita' personale ed alla
cittadinanza;
violazione dell'art. 25, secondo comma Cost. perche' non
sanziona fatti materiali, ma condizioni personali.
Sulla non manifesta infondatezza della questione di legittimita'
costituzionale.
La non manifesta infondatezza della questione di legittimita'
costituzionale sollevata risulta ampiamente confermata dai motivi di
irragionevolezza e di contrasto con varie norme costituzionali che
caratterizzano la scelta legislativa.
Riportandosi alla motivazione dell'Ordinanza della Corte
costituzionale n. 41 del 9 febbraio 2009, deve osservarsi che nel
presente caso sia le singole censure, sia il complesso delle
medesime, consente di ritenere che la discrezionalita' del
legislatore sia stata manifestamente irragionevole, sia nella
configurazione della fattispecie criminosa, sia nel relativo
trattamento sanzionatorio.
Sulla rilevanza della questione di legittimita' costituzionale.
Deve osservarsi innanzitutto che il procedimento penale risulta
istruito sulla base degli atti irripetibili espletati dalla pg e
sulla base dei documenti prodotti da cui risulta, nel concreto, che
l'imputato attualmente si trova sul territorio nazionale senza valido
titolo.
Va osservato altresi' che sussistono le condizioni di legge,
anche processuali, per dovere accertare o meno la sussistenza del
reato di che trattasi: sotto questo profilo le questioni risultano
certamente rilevanti per il processo in corso poiche' il loro
eventuale accoglimento da parte della Corte costituzionale, con la
conseguente declaratoria di illegittimita', comporterebbe
l'assoluzione dell'imputato Mor Gueye che, viceversa, allo stato,
andrebbe incontro ad una prossima sentenza di condanna.
In buona sostanza si ritiene, quindi, che il giudizio non possa
essere definito indipendentemente dalla risoluzione delle suddette
sollevate questioni.