IL TRIBUNALE
Premesso che:
questo collegio e' stato investito della trattazione del
procedimento a carico di Augussori + 35, ai quali e' contestata la
violazione dell'art. 3 del decreto legislativo 14 febbraio 1948 n. 43
in riferimento all'azione dell'associazione denominata «Camicie
verdi», poi confluita nell'associazione denominata «Guardia Nazionale
Padana»;
all'udienza del 1° ottobre 2010 le difese hanno segnalato che la
norma sanzionatoria contestata risulta abrogata per effetto dell'art.
2268 del decreto legislativo n. 66 del 15 marzo 2010 con decorrenza
dall'8 ottobre 2010 e hanno chiesto un rinvio a data successiva allo
scopo di ottenere una pronuncia di immediato proscioglimento per
intervenuta abrogazione del reato;
all'udienza del 19 novembre 2010 il Pubblico ministero ha
proposto istanza affinche' venga sollevata una questione di
legittimita' costituzionale della norma di cui all'art. 2268 del
decreto legislativo n. 66 del 15 marzo 2010 nella parte in cui ha
abrogato l'intero decreto legislativo 14 febbraio 1948, n. 43;
le difese hanno chiesto un ulteriore rinvio per poter
interloquire su questo punto, prospettando, peraltro, a loro volta
altra questione di legittimita' costituzionale in relazione all'art.
161 c.p. nella parte in cui estende a tutti i correi gli effetti
sospensivi, della prescrizione previsti per alcuni di essi e non
contempla un termine massimo per i casi di sospensione della
prescrizione;
il procedimento e' stato differito alla data odierna anche con
fissazione di un termine per il deposito di eventuali memorie in
ordine alle questioni di illegittimita' costituzionale sollevate;
nel corpo di alcune delle memorie depositate dalle difese e'
stato osservato che non potrebbe essere sollevata la questione
proposta dal Pubblico ministero in quanto questo Tribunale sarebbe
incompetente per territorio rispetto al reato contestato e che
dovrebbe essere dichiarata la nullita' del decreto che dispone il
giudizio per la sua genericita';
all'odierna udienza le parti hanno ribadito gli argomenti gia'
svolti alla precedente udienza e nelle rispettive memorie;
la questione appare fondata, rilevante e prospettabile in questa
sede.
Infatti, per cominciare, come si vedra' nel dettaglio in seguito,
il Governo non aveva il potere di abrogare il decreto legislativo 14
febbraio 1948 n. 43, sia perche' l'unico potere delegatogli era di
adottare (come emerge dai lavori preparatori e confermato dal
Consiglio di Stato) un provvedimento avente «valore di ricognizione
della legislazione vigente», sia perche' il decreto esulava dalla
materia dell'ordinamento militare, come definita nell'art. 1 dello
stesso codice.
Inoltre, il Governo ha effettuato l'abrogazione avvalendosi di
una delega (art. 14 comma 14 legge n. 246/2005) gia' utilizzata nel
senso opposto, atteso che il 1° dicembre 2009 (d.lgs. n. 179) aveva
espressamente affermato la permanenza in vigore del d.lgs. n. 1948/43
in quanto «indispensabile».
Infine, l'abrogazione lascia priva di copertura sanzionatoria la
violazione del divieto costituzionale di cui all'art. 18 Cost., che
proibisce associazioni a struttura militare che perseguano scopi
politici.
1. Il quadro normativo relativo alla fattispecie contestata: il
decreto legislativo 14 febbraio 1948 n. 43.
Il decreto legislativo 14 febbraio 1948 n. 43 e' entrato in
vigore il 17 febbraio 1948.
Poiche' il decreto era stato emanato in forza del d.lgs.lgt. 16
marzo 1946 n. 98, che attribuiva il potere legislativo al Governo
salva ratifica del Parlamento, con legge 1956 n. 561 il decreto
legislativo 1948 n. 43 e' stato ratificato dal Parlamento.
In data 1° dicembre 2009 il decreto legislativo 14 febbraio 1948
n. 43 e' stato confermato nella sua vigenza con decreto legislativo
n. 179, intitolato «Disposizioni legislative statali anteriori al
primo gennaio 1970, di cui si ritiene indispensabile la permanenza in
vigore, a norma dell'art. 14 della legge 28 novembre 2005 n. 246»,
adottato, per l'appunto, in forza della delega conferita al Governo
per individuare le norme anteriori al 1970 da mantenere in vigore.
E parimenti con lo stesso d.lgs. n. 179/2009 e' stata mantenuta
in vigore la legge 1956 n. 561.
Con successivo decreto legislativo n. 66 del 15 marzo 2010,
pubblicato il giorno 8 maggio 2010, con il quale e' stato introdotto
il «Codice dell'ordinamento militare», all'art. 2268, comma 1, a
decorrere dalla entrata in vigore della nuova disciplina, vengono
abrogati una serie di atti normativi specificamente elencati, tra i
quali, indicato al n. 297, anche il decreto legislativo 14 febbraio
1948 n. 43.
Ai sensi dell'art. 2272 dello stesso Codice, quindi, a fax data
dal giorno 8 ottobre 2010, il decreto legislativo 14 febbraio 1948 n.
43 risulta abrogato.
Non e' stata abrogata, invece, la legge del 1956 n. 561 di
ratifica dello stesso.
Peraltro, essendo quest'ultima una mera legge di ratifica, si
deve intendere che l'espressa abrogazione del decreto legislativo 14
febbraio 1948 n. 43 comporti la perdita di effetti di ogni sua
disposizione, senza che sia necessario che il legislatore abroghi
anche la legge del 1956 n. 561 di ratifica.
2. Fonti sulle quali e' fondata l'adozione del decreto legislativo n.
66 del 15 marzo 2010.
Il decreto legislativo n. 66 del 15 marzo 2010, come indicato
nella sua stessa premessa, trova la propria legittimazione generale
negli articoli 76, 87 e 117, secondo comma, lettera d), della
Costituzione, che autorizzano il Governo a legiferare in materie allo
stesso delegate dal Parlamento e, nel dettaglio, nella legge delega
28 novembre 2005, n. 246, articolo 14, comma 14 e comma 15.
La prima delle due previsioni ora indicate (comma 14), come
sostituita dall'articolo 4, comma 1, lettera a), della legge 18
giugno 2009, n. 69, ha conferito al Governo la delega ad adottare,
con le modalita' di cui all'articolo 20 della legge 15 marzo 1997, n.
59, decreti legislativi che individuano le disposizioni legislative
statali, pubblicate anteriormente al 1° gennaio 1970, anche se
modificate con provvedimenti successivi, delle quali si ritiene
indispensabile la permanenza in vigore, secondo i principi e criteri
direttivi fissati nello stesso comma 14, dalla lettera a) alla
lettera h).
La seconda previsione (comma 15), stabilisce che i decreti
legislativi di cui al citato comma 14 provvedono, altresi', alla
semplificazione o al riassetto della materia che ne e' oggetto, nel
rispetto dei principi e criteri direttivi di cui all'articolo 20
della legge 15 marzo 1997, n. 59, anche al fine di armonizzare le
disposizioni mantenute in vigore con quelle pubblicate
successivamente alla data del 1° gennaio 1970.
Sia in relazione alla delega di cui al citato comma 14 che in
relazione alla delega ricavabile dal comma 15 in realta' il Governo
non aveva il potere di abrogare il decreto legislativo 14 febbraio
1948 n. 43.
3. Profili di illegittimita' costituzionale.
A) Insussistenza del potere di abrogazione in forza del comma 14,
art. 14, legge 28 novembre 2005, n. 246.
Rispetto alla delega di cui al citato comma 14, che demanda al
Governo di individuare le disposizioni legislative statali,
pubblicate anteriormente al 1° gennaio 1970, delle quali si ritiene
indispensabile la permanenza in vigore, si tratta, in realta', di una
delega che il Governo aveva gia' esercitato.
Infatti, con il d.lgs. n. 179 del 2009 il legislatore delegato
aveva gia' indicato tutte le norme pubblicate anteriormente al 1°
gennaio 1970 che era indispensabile mantenere in vigore.
E tra queste norme aveva espressamente indicato anche il decreto
legislativo 14 febbraio 1948 n. 43.
E' certo, quindi, che il potere dimesso al Governo con il citato
art. 14, comma 14, della legge 28 novembre 2005, n. 246 non puo'
essere nuovamente esercitato e per di piu' non puo' esserlo per
conseguire un effetto opposto a quello gia' prodotto con l'esercizio
della delega avvenuto con il d.lgs. n. 179 del 2009.
La delega, infatti, era conferita per individuare le norme da
mantenere in vigore, non gia' per abrogare norme mantenute in vigore.
Quindi, una volta individuato tra le norme che era indispensabile
mantenere in vigore il decreto legislativo 14 febbraio 1948 n. 43, la
sua successiva abrogazione non poteva che essere deliberata dal
Parlamento o dal legislatore delegato in forza di altra delega.
Se, dunque, il Governo ha ritenuto di abrogare il decreto
legislativo 14 febbraio 1948 n. 43 avvalendosi dei poteri a suo tempo
delegatigli con l'art. 14, comma 14, della legge 28 novembre 2005, n.
246, lo ha fatto in totale assenza di delega per due ordini di
ragioni.
La prima, perche' il potere delegato si era gia' esaurito con
l'emanazione del decreto legislativo n. 179 del 2009, che ha
mantenuto in vigore la norma ritenendola indispensabile.
La seconda, perche' la delega era conferita al solo scopo di
selezionare le norme da mantenere in vigore e, una volta compiuta
questa selezione, non vi era alcuno spazio nella delega per un
successivo intervento abrogativo.
E nulla nel corpo della delega consente di ritenere che il
Parlamento avesse delegato al Governo la possibilita' di rimeditare
successivamente, fra l'altro senza limiti di tempo, il potere di
individuazione delle norme da non abrogare, perche', come detto, cio'
realizzerebbe l'effetto opposto e non voluto dal legislatore
delegante di demandare al Governo la decisione di cosa
successivamente abrogare malgrado l'affermata permanenza in vigore.
Peraltro, l'abrogazione non era (come invece sostenuto dalle
difese) consentita dal criterio sub b) secondo cui non potevano
essere mantenute in vigore le «disposizioni che abbiano esaurito la
loro funzione o siano prive di effettivo contenuto normativo o siano
comunque obsolete», perche' la norma in questione non e'
assolutamente obsoleta.
E cio' in quanto quella norma e' espressione di un principio che
e' stato inserito nel corpo della Costituzione, tra le norme
fondamentali, a differenza, ad esempio, di altri divieti espressione
del particolare momento storico, che sono inseriti, non a caso, nelle
norme transitorie della stessa Costituzione, come il divieto di
riorganizzazione del partito fascista (disp. XII).
Non ha, poi, alcun rilievo il fatto che la norma incriminatrice
abbia avuto scarsa applicazione, argomento che, al contrario,
potrebbe anche portare a ritenere la sua particolare efficacia
deterrente ed utilita'. Il fatto che un reato sia commesso raramente
non lo rende per cio' solo obsoleto.
A.2). Eventuale subordinata illegittimita' costituzionale comma
14, art. 14 legge 28 novembre 2005, n. 246.
Inoltre, ove si dovesse ritenere, che, per qualche ragione,
permanga in capo al Governo un potere di abrogazione in forza del
citato comma 14, in tale ipotesi ci si dovrebbe confrontare con
l'illegittimita' costituzionale della stessa disposizione di cui
all'art. 14, comma 14, qui in esame, per contrasto con l'art. 76
della Costituzione e con la conseguente illegittimita' della
disposizione abrogatrice in discussione per assenza di delega.
Infatti, la norma costituzionale consente di delegare il potere
legislativo al Governo solo previa fissazione di principi e criteri
direttivi e solo «per oggetti definiti», ossia previa definizione
della materia dell'intervento normativo delegato.
Nel caso di specie, al contrario, la legge delega e' totalmente
muta in ordine al settore nel quale il Governo e' chiamato a
legiferare, in quanto a fronte di una deliberata abrogazione di tutte
le norme anteriori ad una certa data senza distinzione di materie, il
Governo e' stato delegato a scegliere quali pregresse discipline
normative mantenere in vigore.
Con l'effetto che al Governo, in questo modo, e' stato
trasferito, sia pure indirettamente, il potere di normazione, senza
delimitazione nella delega della materia oggetto dell'intervento
normativo delegato.
Inoltre, anche i principi e criteri direttivi indicati nella
legge delega sono del tutto privi del requisito di determinazione
voluto sempre dall'art. 76 della Costituzione, in quanto si
risolvono, in gran parte, in prospettazioni prive di contenuto
concreto ed effettivamente delimitante del potere delegato.
Infatti, a parte l'ovvia previsione che non debbano essere
mantenute in vigore le norme gia' abrogate o quelle ormai prive di
effetto (lettere a) e b), per il resto nessun criterio appare idoneo
a condizionare e dirigere la scelta del Governo circa
l'individuazione delle norme che siano da mantenere in vigore.
Escluso forse solo il criterio citato previsto nella lettera c), che
impedisce di abrogare le disposizioni la cui abrogazione
comporterebbe lesione dei diritti costituzionali.
L'effetto e' che i predetti criteri lasciano al Governo una
totale discrezionalita', il che contrasta indiscutibilmente con
l'art. 76 Cost.
B) Insussistenza del potere di abrogazione in forza del comma 15,
art. 14, legge 28 novembre 2005, n. 246.
In relazione alla seconda previsione indicata come fonte del
potere esercitato dal Governo, ossia il comma 15 dell'art. 14 citato,
si tratta di una delega alla «semplificazione o al riassetto» delle
norme mantenute in vigore, anche al fine di armonizzarle con quelle
pubblicate successivamente alla data del 1° gennaio 1970.
In questo caso, i principi e criteri direttivi cui il Governo si
dovra' attenere sono quelli gia' elencati nell'articolo 20 della
legge 15 marzo 1997, n. 59, espressamente richiamato dal citato comma
15.
Al riguardo l'art. 20 (dettato a sua volta all'interno di una
procedura di semplificazione legislativa) prevede l'adozione di
decreti legislativi che si conformino ai seguenti principi e criteri
direttivi specifici:
«a) definizione del riassetto normativo e codificazione della
normativa primaria regolante la materia, previa acquisizione del
parere del Consiglio di Stato, reso nel termine di novanta giorni dal
ricevimento della richiesta, con determinazione dei principi
fondamentali nelle materie di legislazione concorrente;
a-bis) coordinamento formale e sostanziale del testo delle
disposizioni vigenti, apportando le modifiche necessarie per
garantire la coerenza giuridica, logica e sistematica della normativa
e per adeguare, aggiornare e semplificare il linguaggio normativo;
b) indicazione esplicita delle norme abrogate, fatta salva
l'applicazione dell'articolo 15 delle disposizioni sulla legge in
generale premesse al codice civile;
c) indicazione dei principi generali, in particolare per quanto
attiene alla informazione, alla partecipazione, al contraddittorio,
alla trasparenza e pubblicita' che regolano i procedimenti
amministrativi ai quali si attengono i regolamenti previsti dal comma
2 del presente articolo, nell'ambito dei principi stabiliti dalla
legge 7 agosto 1990, n. 241, e successive modificazioni;
d) eliminazione degli interventi amministrativi autorizzatori e
delle misure di condizionamento della liberta' contrattuale, ove non
vi contrastino gli interessi pubblici alla difesa nazionale,
all'ordine e alla sicurezza pubblica, all'amministrazione della
giustizia, alla regolazione dei mercati e alla tutela della
concorrenza, alla salvaguardia del patrimonio culturale e
dell'ambiente, all'ordinato assetto del territorio, alla tutela
dell'igiene e della salute pubblica;
e) sostituzione degli atti di autorizzazione, licenza,
concessione, nulla osta, permesso e di consenso comunque denominati
che non implichino esercizio di discrezionalita' amministrativa e il
cui rilascio dipenda dall'accertamento dei requisiti e presupposti di
legge, con una denuncia di inizio di attivita' da presentare da parte
dell'interessato all'amministrazione competente corredata dalle
attestazioni e dalle certificazioni eventualmente richieste;
f) determinazione dei casi in cui le domande di rilascio di un
atto di consenso, comunque denominato, che non implichi esercizio di
discrezionalita' amministrativa, corredate dalla documentazione e
dalle certificazioni relative alle caratteristiche tecniche o
produttive dell'attivita' da svolgere, eventualmente richieste, si
considerano accolte qualora non venga comunicato apposito
provvedimento di diniego entro il termine fissato per categorie di
atti in relazione alla complessita' del procedimento, con esclusione,
in ogni caso, dell'equivalenza tra silenzio e diniego o rifiuto;
g) revisione e riduzione delle funzioni amministrative non
direttamente rivolte:
1) alla regolazione ai fini dell'incentivazione della
concorrenza;
2) alla eliminazione delle rendite e dei diritti di esclusivita',
anche alla luce della normativa comunitaria;
3) alla eliminazione dei limiti all'accesso e all'esercizio delle
attivita' economiche e lavorative;
4) alla protezione di interessi primari, costituzionalmente
rilevanti, per la realizzazione della solidarieta' sociale;
5) alla tutela dell'identita' e della qualita' della produzione
tipica e tradizionale e della professionalita';
h) promozione degli interventi di autoregolazione per standard
qualitativi e delle certificazioni di conformita' da parte delle
categorie produttive, sotto la vigilanza pubblica o di organismi
indipendenti, anche privati, che accertino e garantiscano la qualita'
delle fasi delle attivita' economiche e professionali, nonche' dei
processi produttivi e dei prodotti o dei servizi;
i) per le ipotesi per le quali sono soppressi i poteri
amministrativi autorizzatori o ridotte le funzioni pubbliche
condizionanti l'esercizio delle attivita' private, previsione
dell'autoconformazione degli interessati a modelli di regolazione,
nonche' di adeguati strumenti di verifica e controllo successivi. I
modelli di regolazione vengono definiti dalle amministrazioni
competenti in relazione all'incentivazione della concorrenzialita',
alla riduzione dei costi privati per il rispetto dei parametri di
pubblico interesse, alla flessibilita' dell'adeguamento dei parametri
stessi alle esigenze manifestatesi nel settore regolato;
l) attribuzione delle funzioni amministrative ai comuni, salvo il
conferimento di funzioni a province, citta' metropolitane, regioni e
Stato al fine di assicurarne l'esercizio unitario in base ai principi
di sussidiarieta', differenziazione e adeguatezza; determinazione dei
principi fondamentali di attribuzione delle funzioni secondo gli
stessi criteri da parte delle regioni nelle materie di competenza
legislativa concorrente;
m) definizione dei criteri di adeguamento dell'organizzazione
amministrativa alle modalita' di esercizio delle funzioni di cui al
presente comma;
n) indicazione esplicita dell'autorita' competente a ricevere
il rapporto relativo alle sanzioni amministrative, ai sensi
dell'articolo 17 della legge 24 novembre 1981, n. 689».
Si vede bene come questi criteri per la parte preponderante
attengano alla regolamentazione di procedimenti amministrativi o di
compiti propri di enti pubblici (lettere da c) a n) e pertanto non
siano pertinenti rispetto alla materia di cui al decreto legislativo
n. 66 del 15 marzo 2010 e, tanto meno, di cui al decreto legislativo
14 febbraio 1948 n. 43.
Gli unici criteri effettivamente idonei a definire l'ambito entro
cui doveva muoversi il legislatore delegato sono, quindi, quelli di
cui alla lettera a) e, in parte, a-bis), i quali prevedono la
possibilita' di un «riassetto normativo e codificazione della
normativa primaria regolante la materia» e di «un coordinamento
formale e sostanziale del testo delle disposizioni vigenti,
apportando le modifiche necessarie per garantire la coerenza
giuridica, logica e sistematica della normativa e per adeguare,
aggiornare e semplificare il linguaggio normativo».
Quanto al criterio sub b), che richiede l'«indicazione esplicita
delle norme abrogate», e' solo una previsione funzionale ad una buona
normazione, in quanto ha lo scopo esclusivo di imporre di indicare in
modo espresso le norme che debbono essere abrogate proprio perche'
sostituite da altre disposizioni confluite nel Codice o incompatibili
con queste.
I criteri indicati come rilevanti (a e in parte a-bis) sono
fondamentali perche' confermano che la delega non era conferita per
riformare le diverse materie individuate, ma semplicemente per
realizzare Testi Unici delle disposizioni ante 1970 mantenute in
vigore (con eventuale armonizzazione delle disposizioni successive
vigenti), con la facolta' aggiuntiva costituita dalla possibilita' di
modificare le disposizioni medesime, ma esclusivamente per «garantire
la coerenza logica e sistematica della normativa», anche al fine di
adeguare e semplificare il linguaggio normativo, nell'ambito di un
coordinamento formale del testo. Questa precisa delimitazione
dell'oggetto del potere legislativo attribuito al legislatore
delegato, d'altro canto, emerge direttamente anche dal testo del
comma 15 in esame, il quale, come si e' visto, testualmente prevede
la delega «alla semplificazione o al riassetto della materia», anche
al fine di «armonizzare le disposizioni mantenute in vigore con
quelle pubblicate successivamente alla data del 1° gennaio 1970».
Che questo fosse il contenuto della delega, peraltro, emerge
anche dai lavori preparatori, nel corso dei quali si osservo' come
alla luce del quadro normativo «il provvedimento assume un valore di
ricognizione della legislazione vigente» (v. Nota breve del 11
gennaio 2010 della Commissione per la semplificazione della Camera
dei Deputati, ma analogamente si e' espresso il Consiglio di Stato
citato dalle stesse difese, il quale espressamente riconosce che se
cosi' non fosse la delega sarebbe violata).
La suddetta delimitazione dell'intervento delegato, d'altra
parte, spiega e giustifica l'assenza di criteri e principi direttivi
sull'oggetto delle singole materie, come altrimenti sarebbe imposto
dall'art. 76 Cost., perche' le strutture portanti che la disciplina
delle diverse materie gia' possiede non possono essere modificate,
mentre oggetto di modifica possono essere solo quegli aspetti che
servono a semplificare il linguaggio o a garantire armonizzazione tra
piu' testi, nonche' coerenza logica e sistematica alla normativa.
Non puo', quindi, discendere da questa delega il potere di
abrogare sic et simpliciter una disposizione mantenuta in vigore ai
sensi del comma 14, qual era il decreto legislativo 1948/43,
espressamente mantenuto in vigore dal decreto legislativo del 2009 n.
179.
Infatti, l'abrogazione di questa norma, senza alcuna attrazione
nel Codice dell'ordinamento militare di una disposizione dal
contenuto corrispondente, realizza un effetto del tutto diverso da
quello legittimato dal legislatore delegante con principi e criteri
gia' analizzati.
In vero, la specifica disciplina contenuta nel decreto
legislativo 14 febbraio 1948 n. 43, con particolare riferimento alla
fattispecie penale oggetto del presente procedimento, non trova
alcuna regolamentazione ne' identica, ne' analoga nel corpo del
Codice, cosicche' rispetto a quel reato non si sono realizzati ne' un
riassetto normativo ne' tanto meno una codificazione, ma
semplicemente se ne e' disposta l'abrogazione, con l'effetto di
rendere lecito un comportamento prima penalmente punito.
E non si puo' neppure sostenere che quella abrogazione fosse
imposta o consentita, da esigenze di coordinamento o armonizzazione
con altre previsioni contenute nel Codice, sia perche' il decreto
legislativo 14 febbraio 1948 n. 43 aveva ad oggetto una materia del
tutto diversa da quella regolata nel Codice dell'ordinamento
militare, sia perche', in ogni caso, il mantenimento del reato di cui
si discute non si pone in contrasto (come non potrebbe essere
altrimenti) con alcuna previsione dettata nel Codice.
E il fatto che nel Codice non si rinvenga alcuna disciplina
riguardante le associazioni con scopi politici a struttura militare
conferma che la materia di cui al decreto legislativo 14 febbraio
1948 n. 43 nulla ha a che fare con la materia oggetto del Codice
dell'ordinamento militare, come specifica, del resto, lo stesso
articolo 1 del decreto legislativo 66 del 2010, il quale precisa che
"il presente decreto, con la denominazione di «codice
dell'ordinamento militare», e le altre disposizioni da esso
espressamente richiamate, disciplinano l'organizzazione, le funzioni
e l'attivita' della difesa e sicurezza militare e delle Forze
armate".
Anche per questo, pertanto, va esclusa in radice la possibilita'
che con quel Codice il legislatore delegato potesse abrogare il
decreto legislativo 14 febbraio 1948 n. 43, che non riguarda
«l'organizzazione, le funzioni e l'attivita' della difesa e sicurezza
militare e delle Forze armate».
Tanto piu', inoltre, era precluso in un ambito come quello in
esame, di mero coordinamento tra disposizioni in vigore, che il
legislatore delegato potesse abrogare una disposizione direttamente
attuativa di un precetto costituzionale (art. 18 Cost.), senza far
confluire nel Codice militare una norma penale analoga.
C) Illegittimita' in relazione all'art. 18 Cost.
In relazione all'art. 18 Cost., infatti, proposto dal Pubblico
ministero come parametro costituzionale di riferimento, occorre
osservare che, in realta', come sostenuto da alcuni difensori, l'art.
18 non impone la previsione di una sanzione e, men che meno, di una
sanzione penale.
Tuttavia, l'abrogazione della norma che costituisce la concreta
attuazione del precetto costituzionale fa venir meno il supporto
sanzionatorio penale apprestato al divieto costituzionale.
L'effetto di un simile intervento e' che la condotta, pur vietata
dalla Costituzione, diviene lecita per l'ordinamento penale, non
essendo sanzionata da altre norme penali.
Di conseguenza, proprio il fatto che il divieto di costituire
associazioni con struttura militare che perseguono scopi politici sia
fissato dalla Costituzione comporta che la scelta di sanzionare o
meno quel divieto e la selezione degli interventi sanzionatori piu'
adeguati tanto piu' non puo' essere compiuta dal Governo senza una
delega specifica sul punto.
E per la stessa ragione non puo' qui essere invocata la
possibilita' di una lettura ampia dei criteri direttivi.
3. Rilevanza e ammissibilita' della questione di Costituzionalita'.
In merito alla rilevanza e' evidentemente indubbio che, ove la
norma che ha abrogato il reato per cui si procede fosse legittima, il
presente procedimento si dovrebbe concludere con una sentenza
immediata di improcedibilita' per intervenuta abrogazione; mentre ove
l'intervento abrogativo fosse da ritenere illegittimo, perche'
adottato da un organo privo del potere legislativo idoneo, il
procedimento dovrebbe proseguire per pervenire ad una pronuncia nel
merito, anche eventualmente in applicazione dell'art. 2 c.p.
Al riguardo si puo' richiamare l'orientamento gia' espresso dalla
Corte costituzionale con la sentenza n. 148 del 1983, nonche' con la
sentenza 394 del 2006.
La circostanza che, nel caso di specie, si invochi da parte della
Corte costituzionale un sindacato di legittimita' costituzionale su
una norma abrogatrice di altra disposizione sanzionatoria di natura
penale impone preliminarmente una riflessione in merito all'esistenza
del potere della Corte di sindacare detta norma abrogatrice.
Aspetto sul quale si sono soffermate anche le difese.
In proposito questo Collegio ritiene che detto potere esista e
che non trovi un limite nella giurisprudenza della Corte adita circa
i limiti al controllo di costituzionalita' delle norme penali.
E' noto, infatti, che la Corte costituzionale ha stabilmente
ritenuto di non poter estendere il proprio controllo su interventi
legislativi in materia penale ove l'effetto della propria decisione
si risolva in una violazione della riserva di legge vigente in forza
dell'art. 25, comma 2, Cost.
Afferma, in particolare, la Corte costituzionale che il proprio
sindacato su interventi legislativi in materia penale sia limitato al
vaglio delle sole "norme penali di favore", tra le quali non
rientrerebbe il caso qui in esame, di una norma direttamente e
integralmente abrogativa di un reato.
Rispetto ad interventi integralmente abrogativi di un reato,
afferma la Corte che una propria pronuncia di illegittimita'
costituzionale della norma abrogatrice comporterebbe la reviviscenza
dell'originaria norma incriminatrice e che cio' determinerebbe la
sostituzione della Corte al legislatore nella scelta delle condotte
passibili di sanzione penale.
In relazione a questa problematica va premesso, in primo luogo,
che una simile limitazione dei poteri della Corte non appare in
realta' condivisibile, proprio perche', quanto meno, in tal modo
vengono a residuare aree dell'ordinamento sottratte al controllo di
costituzionalita', mentre cio', come afferma la stessa Corte
costituzionale (1983 n. 148), non dovrebbe essere possibile alla luce
della collocazione della Corte quale organo preposto al controllo di
compatibilita' costituzionale delle leggi: di tutte le leggi.
Con questa limitazione, infatti, si puo' arrivare al paradosso
che scelte legislative di abrogazione di reati offensivi di valori
costituzionalmente protetti o di diritti inviolabili dell'uomo non
potrebbero mai essere sindacate dal giudice delle leggi.
In ogni caso, anche considerando condivisibile quella
giurisprudenza e ritenendo che la riserva di legge di cui all'art.
25, comma 2, Cost., precluda alla Corte un sindacato sulle leggi
abrogative di reati, di certo quella giurisprudenza non pua' trovare
applicazione nel caso di specie.
In questa sede, infatti, la pronuncia che e' richiesta alla Corte
e' diretta espressamente a riaffermare il principio di riserva di
legge di cui all'art. 25, comma 2, Cost., violato proprio
dall'illegittimo intervento di un organo diverso dal Parlamento.
Ove la Corte ritenesse di ricondurre questa vicenda nell'alveo
della propria richiamata giurisprudenza si produrrebbe l'effetto non
gia' di garantire il rispetto da parte della Corte del monopolio
riservato al Parlamento dall'art. 25, comma 2, Cost., bensi' di
legittimare la violazione del medesimo principio ad opera del Governo
in carenza assoluta del relativo potere.
Negare questo potere di intervento alla Corte costituzionale
potrebbe produrre effetti paradossali come, ad esempio,
l'intangibilita' dell'abrogazione del reato di violenza sessuale
operata in appendice ad un decreto legislativo fondato su una delega
al riordino della disciplina dei contratti agrari.
E' evidente come cio', a tacer d'altro (come la possibilita' di
strumentalizzazioni personali), realizzi un totale stravolgimento dei
rapporti tra i Poteri dello Stato, rispetto al quale la Corte
costituzionale non avrebbe alcun potere di intervento dirimente.
E merita che si segnali come in tal modo la decisione della Corte
legittimerebbe effetti assai piu' gravi e pervasivi di quelli che la
stessa Corte ha voluto impedire con la pronuncia n. 51 del 1985,
allorche', esattamente, ritenne di escludere che i decreti legge non
convertiti implicanti, per quel che interessa in questa sede, effetti
abrogativi di norme penali, potessero esplicare gli effetti di favore
di cui ai commi 2 e 3 dell'art. 2 c.p.
Se, infatti, in quella sede si ritenne di privare di effetti il
decreto legge non convertito, perche' senza conversione non e'
parificabile ad un atto legislativo, tanto piu' deve essere precluso
ad un atto di valore ancora inferiore, come un decreto legislativo
adottato senza delega, di esplicare effetti abrogativi.
In sede di adozione di un decreto legge quanto meno il Governo ha
il potere di introdurre norme anche penali, mentre non ha neppure
tale potere ove agisca con la forma del decreto legislativo senza
delega o in eccesso rispetto alla delega.
Posizione Pollini Alfredo
Per la posizione dell'imputato Pollini Alfredo, per il quale si
e' gia' accertata la morte, e' necessario, come per i coimputati,
attendere la chiesta pronuncia della Corte costituzionale, in quanto
deve prevalere, tra le formule terminative, quella di estinzione del
reato per abolitio criminis rispetto a quella di estinzione del reato
per morte del reo,.
Questioni di costituzionalita' relative all'art. 161 c.p.
Anche rispetto alle questioni svolte dalle difese con riferimento
all'art. 161 c.p. occorre osservare che l'eventuale accoglimento di
esse comporterebbe la necessita' di una pronuncia di estinzione del
reato per intervenuta prescrizione, rispetto alla quale dovrebbe
prevalere una pronuncia di estinzione del reato per abolitio
criminis.
Fermo che, rispetto all'art. 161 c.p., potrebbe essere
prospettata una lettura coerente con la Costituzione ove si ritenesse
che la norma sostanziale operi solo nel caso in cui non si sia,
illegittimamente, proceduto alla separazione del procedimento
prevista dall'art. 18 c.p.p.
Nullita' del capo di imputazione
Non puo' essere valutata in questa fase l'eventuale nullita' del
capo di imputazione atteso che, ove la fattispecie incriminatrice
fosse stata legittimamente abrogata, non si potrebbe che dar corso
alla consequenziale pronuncia di proscioglimento, senza potersi
sindacare in ordine alla completezza dell'accusa.
Sulla competenza territoriale
In relazione alla competenza territoriale di questo Tribunale, va
preliminarmente sottolineato che, subito dopo l'accertamento della
regolare costituzione delle parti, in prima udienza, le difese hanno
richiesto a questo Tribunale una pronuncia di proscioglimento
immediato adducendo l'avvenuta abolitio criminis.
Solo con la memoria autorizzata in replica alla questione di
costituzionalita' sollevata dal Pubblico ministero l'Avv. Gasperini
ha prospettato l'incompetenza di questo Tribunale, rilevando che
dall'incompetenza conseguirebbe l'impossibilita' per questo Tribunale
di sollevare la questione di costituzionalita'.
In realta' proprio l'ambito processuale in cui ci si trova a
seguito della richiesta delle stesse difese di un proscioglimento
immediato impedisce una verifica approfondita della questione di
competenza, sulla quale, peraltro, anche alla luce degli atti
contenuti nel fascicolo per il dibattimento, non vi sono elementi di
evidenza che escludano con sicurezza il radicamento della competenza
territoriale presso questo Tribunale. Tanto piu' considerato che
rispetto ai reati associativi l'orientamento giurisprudenziale che si
ritiene corretto fissa la regola per cui "ai fini della
determinazione del giudice territorialmente competente, essendo il
reato ' associativo reato permanente, il criterio principale cui
occorre avere riguardo e' quello dell'art. 8 comma 3, c.p.p., secondo
cui e' competente il giudice del luogo in cui ha avuto inizio la
consumazione. A tale riguardo, ai fini cioe' dell'individuazione del
luogo in cui ha avuto inizio la consumazione del reato associativo
questo va individuato non in quello della stipula dell'accordo,
perche' non e' con questo che il delitto si consuma, ma in quello in
cui e' concretamente iniziata la vita e la permanenza
dell'associazione, ossia il luogo in cui il sodalizio criminoso si e'
manifestato per la prima volta all'esterno con la concretizzazione
dei primi segni della sua operativita'" (Cassazione penale , sez. I,
17 novembre 2009, n. 49627).
Peraltro, nella stessa discussione odierna le difese hanno
variamente indicato come luogo di radicamento territoriale
dell'associazione varie localita' (Varese, Bergamo, Mantova, Busto
Arsizio), a riprova dell'impossibilita', in questa fase, di una
delibazione che abbia caratteri di certezza circa l'incompetenza di
questo Tribunale, allo stato esclusa dal G.U.P. in ragione di
attivita' di concreta operativita' dell'associazione che
emergerebbero dagli atti, in questa fase non a conoscenza del giudice
del dibattimento, come poste in essere nel territorio veronese.
Come indicato dallo stesso difensore, mediante richiamo all'Ord.
120 del 1993, e' solo in caso di manifesta incompetenza del giudice a
quo, rilevabile ictu oculi, che la questione puo' essere ritenuta
inammissibile dalla Corte costituzionale.