LA CORTE DI APPELLO
Ha emesso, dandone lettura, la seguente ordinanza nella causa
civile di secondo grado iscritta al n. 1427/2011 r.g. vertente tra
Argano Renato, rappresentato e difeso dagli avv. Fabrizio Pietrosanti
e Armando Argano, elett.te dom.to in Roma, via di Santa Teresa 23,
appellante e Fondazione ENPAM, rappresentata e difesa dall'avv. Luigi
Fioretti, elett.te dom.ta in Roma, via Arno 88, appellata.
Va premesso in fatto quanto segue.
Con sentenza del tribunale di Latina n. 1685/2010 era dichiarato
cessato alla data del 31 ottobre 1998 il contratto di locazione tra
le parti relativo all'unita' immobiliare in Latina, via Eroi del
Lavoro 11 ed il conduttore Renato Argano era condannato al rilascio
del predetto immobile in favore della Fondazione ENPAM.
Avverso la predetta sentenza proponeva appello Argano concludendo
per il rigetto, sotto diversi profili, della domanda proposta dalla
Fondazione ENPAM.
Si costituiva Fondazione ENPAM contestando la fondatezza dei
suesposti motivi e concludendo per il rigetto dell'appello.
E' da osservare - come gia' rilevato al verbale dell'odierna
udienza - che Argano non ha provveduto a notificare il ricorso
introduttivo del presente gravame ed il decreto di fissazione di
udienza entro il termine legale di cui all'art. 435, comma 2, c.p.c.:
dopo aver ricevuto via fax, in data 4 aprile 2011, comunicazione del
decreto presidenziale, ha, infatti, avviato il procedimento di
notificazione solo in data 1º dicembre 2011.
In diritto e' da osservare che, con riguardo specifico all'art.
435, comma 2, Cass. Sez. un. 30 luglio 2008 n. 20604 ha argomentato
che «Una volta .... scaduto il termine ordinatorio senza che si sia
avuta una proroga ..... si determinano, per il venir meno del potere
di compiere l'atto, conseguenze analoghe a quelle ricollegabili al
decorso del termine perentorio». Di qui se ne e' tratta la
conclusione, nella giurisprudenza di merito, che non solo in caso di
omessa notificazione, verificata all'udienza di discussione, del
ricorso introduttivo e del relativo decreto presidenziale ma anche in
caso di notificazione tardiva, oltre il previsto termine di dieci
giorni, l'appello sarebbe da dichiararsi improcedibile. Tale
conclusione e' stata sottoposta al vaglio della Corte costituzionale,
per contrasto con gli artt. 24 e 111 Cost., ma la questione e' stata
dichiarata manifestamente infondata (ordinanza n. 60/2010) sulla base
della considerazione che nella fattispecie esaminata da Cass. sez.
un. n. 20604/08 l'improcedibilita' era stata affermata «non gia' per
la sola violazione dell'art. 435, secondo comma, ma per
l'inosservanza dell'art. 435, terzo comma, per non essere mai
intervenuta la notifica ivi prevista», sicche' il principio di
diritto non poteva essere esteso ai casi in cui la notificazione era
stata effettuata, pur in violazione del termine di dieci giorni, ma
nel rispetto del c.d. termine a comparire di cui al terzo comma
dell'art. 435 c.p.c.
La Corte di cassazione e', quindi, orientata nel senso che
l'improcedibilita' dell'appello consegua solo alla radicale omissione
della notificazione degli atti introduttivi, trovando la sanzione
giustificazione nel principio costituzionale della ragionevole durata
del processo, che sarebbe violato da una eventuale fissazione di una
ulteriore udienza per consentire l'instaurazione del contraddittorio,
mentre nel caso di notificazione eseguita tardivamente, in relazione
al solo termine di dieci giorni di cui all'art. 435, comma 2, la
violazione resti sanata dal rispetto del termine c.d. a comparire di
cui all'art. 435, comma 3, non subendo il processo alcun allungamento
dei tempi (in tal senso Cass. 15 ottobre 2010 n. 21358; Cass. 30
dicembre 2010 n. 26489; Cass. 12 aprile 2011 n. 8411; Cass. 22 aprile
2011 n. 9292; Cass. 13 luglio 2011 n. 15419; Cass. 14 luglio 2011 n.
15590).
Questa Corte dubita che l'art. 435, comma 2, cosi' come
interpretato dalla Corte suprema, sia in contrasto con l'art. 111,
comma 2, primo periodo, Cost. laddove e' affermato il principio che
il processo si svolge non solo «nel contraddittorio tra le parti» ma
anche «in condizioni di parita'».
E' da osservare, innanzitutto, che nel rito di cui all'art.
447-bis c.p.c. la parte ricorrente instaura il giudizio in forza di
una iniziativa unilaterale (il deposito del ricorso) cui la
controparte resta completamente estranea, determinando la
litispendenza e facendo maturare gli altri effetti processuali del
gravame (si pensi, ad esempio, alla mancata formazione, in tutto od
in parte, del giudicato o all'appellabilita' in via incidentale);
solo alla parte ricorrente e', poi, comunicata la data di fissazione
dell'udienza.
Appare, quindi, evidente l'iniziale squilibrio tra le parti che
contrassegna l'introduzione del giudizio: a tale deficit informativo
e' destinato a porre rimedio l'onere della tempestiva notificazione,
a carico della parte ricorrente, non appena quest'ultima riceva
notizia della fissazione dell'udienza. In tal senso la disposizione
di cui all'art. 435, comma 2, c.p.c., nel disciplinare la modalita'
di instaurazione del contraddittorio, ritrova una ragione sua propria
che, invece, resta del tutto negletta qualora si ritenga che la
violazione del termine ivi espressamente previsto possa essere sanato
dal rispetto del termine ulteriore di cui al comma 3 del medesimo
art. 435 c.p.c.
Appare, invero, conforme alla direttiva interpretativa secondo
cui ogni disposizione normativa debba avere una ragione sua propria e
non possa mai essere considerata tamquam non esset (arg. ex art. 1367
c.c.) ritenere che i termini di cui ai citati commi 2 e 3 dell'art.
435 non siano in relazione di sussidiarieta' - nel senso che
l'osservanza dell'uno supplisca alla violazione dell'altro - ma siano
entrambi da rispettare ai fini del compiuto adempimento dell'onere
dell'instaurazione del contraddittorio.
Mentre, infatti, il termine c.d. a comparire, decorrente a
ritroso dall'udienza di discussione, corrisponde allo spatium
deliberandi minimo per l'esercizio del diritto di difesa, valevole in
assoluto per ogni processo, il termine per la notificazione
specificamente posto a carico del ricorrente dall'art. 435, comma 2,
e' destinato a sanare l'originario squilibrio tra le parti che
contrassegna la fase introduttiva del giudizio, nella quale solo la
parte ricorrente e' a conoscenza dell'instaurazione della lite e
della data dell'udienza.
L'esigenza del riequilibrio informativo e' stata avvertita dal
legislatore nonostante, ai sensi del medesimo art. 435, comma 1,
c.p.c, la fissazione dell'udienza sia da ricomprendere nell'arco
temporale di soli giorni sessanta; appare, quindi, ancora piu'
intensa allorche', come di prassi, tale limite di tempo sia
apprezzabilmente superato, con conseguente possibile allungamento del
periodo in cui solo una parte e' a conoscenza della pendenza del
gravarne e dell'udienza di discussione.
Non ha pregio, poi, il rilievo secondo cui, non essendo
sanzionata la violazione dei termini di cui al comma 1 dell'art. 435
c.p.c., relativi all'emissione del decreto presidenziale di
fissazione dell'udienza, non potrebbe configurarsi alcuna
improcedibilita' per la violazione del termine di cui al successivo
comma 2: e' evidente, infatti, che mentre i primi attengono
all'adempimento di obblighi a carico dell'ufficio - sanzionabili in
linea di principio al livello amministrativo, disciplinare ed
eventualmente penale - il termine imposto dal comma 2 dell'art. 435
c.p.c. attiene all'adempimento di un onere - l'instaurazione del
contraddittorio a carico di parte ricorrente - sicche' e' del tutto
conseguente che la sanzione sia costituita dalla perdita della
posizione attiva (diritto alla decisione di merito) gravata
dall'onere.
Non ha pregio, parimenti, il confronto con la sanatoria ammessa
per violazione del termine di cui al comma 3 dell'art. 435 c.p.c. (in
tal senso Cass. 14 gennaio 2010 n. 488) in quanto tale violazione
puo' avvenire per ragioni non imputabili alla parte ricorrente
(fissazione di udienza troppo ravvicinata, durata del procedimento di
notificazione fino al perfezionamento per il destinatario) mentre e'
onere della stessa parte ricorrente almeno iniziare il procedimento
di notificazione osservando il termine espressamente assegnato dal
codice di procedura civile al comma 2. E' anzi da ritenere che la
possibilita' di sanare la violazione del termine cd. a comparire -
con il connesso prolungamento dei tempi del processo - trovi
razionale giustificazione proprio in relazione all'assolvimento
dell'onere del contraddittorio per le modalita' rientranti nella
disponibilita' del ricorrente.
La gravita' della sanzione costituita dalla improcedibilita' -
salva la disciplina generale sulla c.d. rimessione in termini - e',
poi, giustificata proprio dal rilievo costituzionale del valore (la
condizione di parita' tra le parti) che la tempestiva notificazione
e' destinata a garantire nella cornice del c.d. giusto processo,
interferente anche sui requisiti di ammissibilita' dell'eventuale
ricorso per cassazione (art. 360-bis n.2 c.p.c.).
Appare, altresi', del tutto congrua sul piano sistematico, tenuto
conto che nel rito ordinario l'art. 348, comma 1, c.p.c. sanziona
analogamente l'appellante che non si sia costituito in giudizio nel
termine di legge (parimenti di giorni dieci ex art. 347 c.p.c.).
Anche, quindi, nel rito ordinario un appello, pur tempestivo in
quanto notificato entro il termine perentorio previsto per il
gravame, diviene, tuttavia, improcedibile se non e' assolta la
modalita' temporale di un onere processuale successivo, attinente
alla corretta instaurazione del contraddittorio.
Nel rito di cui all'art. 447-bis c.p.c. e' del tutto naturale che
l'improcedibilita' non possa che riguardare la mancata tempestiva
notificazione, poiche' i due oneri processuali attinenti al
contraddittorio - notificazione e costituzione in giudizio - sono
invertiti, dovendo prima il ricorrente costituirsi e, poi, procedere
alla notificazione.
E', quindi, l'improcedibilita' sanzione affatto simmetrica a
quella espressamente prevista nel rito ordinario, in quanto parimenti
destinata ad assicurare il tempestivo adempimento dell'onere
accessorio all'editto actionis (la costituzione in giudizio nel rito
ordinario, la notificazione nel rito locatizio).
Coerente con tale ricostruzione e', poi, la rilevabilita' di
ufficio della tardiva notificazione, tenuto conto che e' in questione
un onere processuale destinato a soddisfare un esigenza di rango
costituzionale attinente al giusto processo ex art. 111 Cost.
In conclusione la questione relativa alla compatibilita' della
disposizione di cui all'art. 435, comma 2, c.p.c., cosi' come
ridimensionata dal diritto vivente, con l'art. 111, comma 2, primo
periodo, Cost, laddove e' imposta la condizione di parita' tra le
parti nello svolgimento del contraddittorio, deve ritenersi non
manifestamente infondata.
La rilevanza della questione e', poi, desumibile da quanto
premesso in fatto, in quanto l'appellante non ha osservato il termine
di cui all'art. 435, comma 2, c.p.c.