IL GIUDICE DI PACE
Nella causa civile n. 6241/11 avente ad oggetto ia richiesta di
pagamento somma in materia di locazione di beni mobili rientrante
nella previsione normativa di cui all'art. 5 del d.lgs. n. 28/2010
per la quale e' previsto il preliminare procedimento di mediazione a
pena di improcedibilita';
visto che parte attrice ha omesso di svolgere detto procedimento
ed ha eccepito incostituzionalita' dell'art. 5 del d.lgs. 28/2010
anche in combinato disposto con l'art. 60 della l. 18 giugno 2009 n.
69 nonche' con gli artt. 4 e 16 del D.M. 10 ottobre 2010 n. 180, per
violazione degli artt. 77, 24, 3 e 97 Cost.;
a scioglimento della riserva di cui al verbale del 17.11.11;
Considerato:
che la direttiva n. 2008/52/CE ha disciplinato alcuni aspetti
della mediazione in materia civile e commerciale chiarendo
innanzitutto che l'obiettivo di garantire un migliore accesso alla
giustizia sia giudiziale che extragiudiziale contribuisce al corretto
funzionamento del mercato interno;
che la mediazione e' ritenuta una risoluzione extragiudiziale
conveniente e rapida delle controversie in materia civile e
commerciale;
che la direttiva prevede la possibilita' di rendere il
ricorso alla mediazione obbligatorio purche' non venga impedito alle
parti "di esercitare il loro diritto di accesso al sistema
giudiziario";
che con legge n. 69/09 il legislatore ha delegato il governo
ad adottare uno o piu' decreti legislativi in materia di mediazione e
di conciliazione in ambito civile e commerciale, nel rispetto e in
conformita' ai principi enunciati dalla normativa comunitaria;
che la delega in parola e' stata esercitata con il d. lgs. n.
28/10;
che l'art. 5 sancisce che "Chi intende esercitare in giudizio
un'azione relativa ad una controversie in materia di condominio,
diritti reali, divisione, successioni ereditarie, patti di famiglia,
locazione, comodato, affitto di aziende, risarcimento del danno
derivante dalla circolazione di veicoli e natanti, da responsabilita'
medica e da diffamazione con il mezzo alla stampa o con altro mezzo
di pubblicita', contratti assicurativi, bancari e finanziari, e'
tenuto preliminarmente a esperire il procedimento di mediazione ai
sensi del presente decreto ovvero il procedimento di conciliazione
previsto dal d. lgs. n. 179/07 ovvero il procedimento istituito in
attuazione dell'art. 128 bis dei testo unico celie leggi in materia
bancaria e creditizia di cui al d. lgs. n. 385/93 e successive
modificazioni per le materie ivi regolate. L'esperimento del
procedimento di mediazione e' condizione di procedibilita' della
domanda giudiziale. L'improcedibilita' deve essere eccepita dal
convenuto, a pena di decadenza, o rilevata d'ufficio dal giudice, non
oltre la prima udienza .";
che ai sensi del successivo comma 4 non si applica "a) nei
procedimenti per ingiunzione, inclusa l'opposizione, fino alla
pronuncia sulle istanze di concessione e sospensione della
provvisoria esecuzione; b) nei procedimenti per convalida di licenza
o di sfratto, fino al mutamento del rito di cui all'art. 667 del
codice di procedura civile; c) nei procedimenti possessori, fino alla
pronuncia dei provvedimenti di cui all'art. 703, terzo comma, del
codice di procedura civile; d) nei procedimenti di opposizione o
incidentali di cognizione relativi all'esecuzione forzata; e) nei
procedimenti in camera di consiglio; f) nell'azione civile esercitata
nel processo penale.";
che l'art. 16 co. 1 disciplina la costituzione da parte di
enti pubblici o privati, che diano garanzie di serieta' ed efficienza
di organismi deputati, su istanza della parte interessata, a gestire
il procedimento di mediazione; tali organismi devono essere iscritti
nel registro disciplinato da appositi decreti del Ministero della
giustizia di concerto con il Ministro per lo sviluppo economico;
che l'art. 17, comma 2 e 3, dispone che tutti gli atti,
documenti e provvedimenti relativi al procedimento di mediazione sono
esenti dall'imposta di bollo e da ogni spesa, tassa o diritto di
qualsiasi specie e natura e che il verbale di accordo e' esente
dall'imposta di registro entro il limite di valore di 50.000 euro
altrimenti l'imposta e' dovuta per la parte eccedente; che il comma 4
recita "Con il decreto di cui all'art. 16, comma 2, sono determinati:
a) l'ammontare minimo e massimo delle indennita' spettanti agli
organismi pubblici, il criterio di calcolo e le modalita' di
ripartizione tra te parti; b) i criteri per l'approvazione delle
tabelle delle indennita' proposte dagli organismi costituiti da enti
privati; c) le maggiorazioni massime delle indennita' dovute non
superiori ai venticinque per cento, nell'ipotesi di successo della
mediazione; d) le riduzioni minime delle indennita' dovute nelle
ipotesi in cui ia mediazione e' condizione di procedibilita' ai sensi
dell'art. 5, comma 1."; che al comma 5 "Quando la mediazione e'
condizione di procedibilita' della domanda ai sensi dell'art. 5,
comma 1, all'organismo non e' dovuta alcuna indennita' dalla parte
che si trova nelle condizioni per l'ammissione al patrocinio a spese
dello Stato...";
che con decreto n. 180/10 il Ministro della Giustizia ha
adottato il regolamento che reca la determinazione dei criteri e
delle modalita' di iscrizione e tenuta del registro degli organismi
di mediazione e dell'elenco dei formatori per la mediazione, nonche'
l'approvazione delle indennita' spettanti agli organismi;
che parte attrice eccepisce in primo luogo la violazione
dell'art. 77 cost. poiche' l'art. 5 d. lgs. n. 28/10, nel prevedere
l'esperimento del procedimento di mediazione come condizione di
procedibilita' della domanda giudiziale precludere l'accesso diretto
alla giustizia disattendendo le previsioni dell'60 L. 69/09;
che il secondo motivo di censura inerisce alla violazione
dell'art. 24 Cost. poiche' la mediazione puo' essere obbligatoria
oppure onerosa ma non le due cose insieme altrimenti e'
incostituzionale;
che viene ulteriormente eccepita la violazione dell'art. 3
Cost. poiche' la condizione di procedibilita' ex art. 5 viene
prevista per la domanda principale e non per la domanda
riconvenzionale e per la determinazione delle indennita' di cui
all'art. 16 d.m. 180/210 ponendo su un piano diverso parte attrice e
parte convenuta;
infine si eccepisce che nel momento in cui la procedura di
mediazione e' resa obbligatoria al fine di far valere in giudizio un
diritto e nel momento in cui le attivita' del mediatore
interferiscono con l'esercizio della funzione giurisdizionale il
procedimento ha funzione pubblica e deve pertanto rispondere ai
requisiti di buon andamento e di imparzialita' di cui all'art. 97
Cost.
Ritenuto:
che le questioni di costituzionalita' sollevate non si
appalesano manifestamente infondate e sono rilevanti ai fini della
decisione;
che conseguentemente si rende necessaria la sospensione del
giudizio e la rimessione degli atti alla Corte Costituzionale
affinche' si pronunci sulla questione.