IL CONSIGLIO DI STATO
Ha pronunciato la seguente ordinanza nella camera di consiglio del
25 marzo 1997; visto il ricorso in appello sub n. 54/1992 proposto da
Brescia Nicola, rappresentato e difeso dall'avv. Giuseppe Chiatante
ed elettivamente domiciliato in Roma, via Bassano del Grappa, 4,
presso lo studio dell'avv. Giuseppe Crimi; contro il Ministero
dell'interno in persona del Ministro pro-tempore, rappresentato e
difeso dall'Avvocatura generale dello Stato presso cui e' domiciliato
per legge in Roma, via dei Portoghesi, 12; per la riforma della
sentenza del tribunale amministrativo regionale del Lazio - sez.
I-ter, 20 luglio 1991, n. 1328;
Visto il ricorso con i relativi allegati;
Visto l'atto di costituzione in giudizio del Ministero
dell'interno;
Viste le memorie prodotte dalle parti a sostegno delle rispettive
difese;
Vista l'ordinanza 11 febbraio 1992, n. 179, con cui e' stata
respinta la domanda incidentale di sospensione dell'esecuzione della
sentenza appellata;
Visti gli atti tutti della causa;
Relatore alla pubblica udienza del 25 marzo 1997 il consigliere
Stefano Baccarini e udito l'avv. dello Stato De Giovanni per
l'appellato;
Ritenuto e considerato in fatto e in diritto quanto segue:
F a t t o
Con ricorso al TAR del Lazio notificato il 16 ottobre 1986, il sig.
Nicola Brescia, segretario capo del ruolo dei segretari comunali,
impugnava il bando di concorso del Ministero dell'interno del 24
luglio 1986 per la nomina a 138 posti di segretario comunale generale
di seconda classe, limitatamente alla parte (art. 2, comma 1, lett.
a) in cui riferiva - per i soli segretari capi - il requisito di
cinque anni di servizio effettivo di ruolo in tale qualifica alla
data di pubblicazione del bando, anziche' a quella di scadenza del
termine di presentazione delle domande.
Deduceva l'illegittimita' derivata del provvedimento impugnato per
illegittimita' costituzionale dell'art. 8 del D.P.R. 23 giugno 1972
n. 749 in riferimento all'art. 3 Cost. ed eccesso di potere.
Resisteva al ricorso il Ministero dell'interno.
La domanda cautelare di sospensione dell'esecuzione del
provvedimento impugnato era accolta dal TAR, che ammetteva il
ricorrente al concorso con riserva.
Il TAR adito - sez. l-ter definiva il giudizio con sentenza 20
luglio 1991 n. 1328, con cui rigettava il ricorso sull'assunto della
manifesta infondatezza della dedotta questione di legittimita'
costituzionale.
Avverso tale sentenza il Brescia, con ricorso notificato il 20
dicembre 1991, propone appello al Consiglio di Stato con un unico
motivo.
Resiste all'appello il Ministero dell'interno.
All'odierna udienza, udito il difensore della parte appellata, il
ricorso e' passato in decisione.
D i r i t t o
1. - L'appellante ripropone in appello l'eccezione di
illegittimita' costituzionale dell'art. 8 comma 2 lett. a) del D.P.R.
23 giugno 1972 n. 749 nella parte in cui riferisce - per i soli
segretari capi - il requisito di cinque anni di servizio effettivo di
ruolo in tale qualifica alla data di pubblicazione del bando,
anziche' a quella di scadenza del termine di presentazione delle
domande.
2. - La questione di legittimita' costituzionale e' rilevante.
L'impugnato bando di concorso, in applicazione della norma di legge
predetta, riferiva il requisito di anzianita' per i segretari capi
alla data della sua pubblicazione, dunque al 29 luglio 1986.
L'attuale appellante ha maturato il requisito di cinque anni di
servizio effettivo di ruolo nella qualifica di segretario capo in
data 20 settembre 1986, successivamente alla data di pubblicazione
del bando ma anteriormente alla data (30 settembre 1986) di scadenza
del termine di presentazione delle domande (art. 3 del bando).
L'eventuale dichiarazione di illegittimita' costituzionale della
disposizione in esame, nella parte in cui riferisce il possesso del
requisito alla data di pubblicazione del bando anziche' alla data di
scadenza del termine di presentazione delle domande, condurrebbe
all'accoglimento dell'appello, consentendo l'accertamento del
possesso del requisito di servizio e, quindi, il consolidamento della
posizione dell'appellante, che nelle more del giudizio ha sostenuto
con esito positivo le prove di concorso dopo esservi stato ammesso
con riserva in forza di provvedimento cautelare del TAR.
3. - La predetta questione non e' manifestamente infondata.
L'art. 8 comma 2 del D.P.R. 23 giugno 1972 n. 749 prevede che sono
ammessi al concorso a posti di segretario comunale generale di classe
2 due distinte categorie di funzionari:
1) i segretari capi con almeno cinque anni di servizio effettivo
di ruolo in tale qualifica e che abbiano riportato determinate
qualifiche nell'ultimo quinquennio;
2) i vice segretari titolari comunali e provinciali ai quali
spetti l'effettiva sostituzione del segretario ed i capi ripartizione
titolari dei comuni e delle province equiparati alla qualifica di
segretario generale di classe 2, ovvero alla qualifica immediatamente
inferiore, i quali siano in possesso dei requisiti i cui all'art. 1
del decreto, tranne quello dell'eta' ed abbiano prestato almeno nove
anni di servizio effettivo di ruolo nelle anzidette qualifiche ovvero
almeno undici anni di servizio effettivo di ruolo in qualita' di
segretario comunale o di impiegato alle dipendenze di amministrazioni
comunali o provinciali, di cui almeno cinque nelle qualifiche di
segretario comunale, di vice segretario o di capo ripartizione e che
abbiano riportato determinate qualifiche nell'ultimo quinquennio.
Peraltro, mentre per le categorie di funzionari di cui alla lett.
b) la disposizione in esame non correla il possesso dei requisiti ad
alcun riferimento temporale, per la categoria di cui alla lett. a),
e cioe' per i segretari capi, la norma prescrive che i requisiti
debbano essere posseduti alla data di pubblicazione del decreto che
indice il concorso.
In esatta applicazione di tale disposizione, dunque, il bando di
concorso impugnato disponeva che, salvo quanto previsto dalla lettera
a), i requisiti di ammissione dovevano essere posseduti alla data di
scadenza del termine per la presentazione della domanda.
L'art. 1 comma 5 del decreto del Presidente della Repubblica n.
749/1972, infatti, prescrive che i requisiti generali per
l'ammissione nella carriera dei segretari comunali devono essere
posseduti alla data di scadenza del termine previsto nel bando di
concorso per la presentazione della domanda di ammissione, in
conformita' alla normativa generale sull'accesso agli impieghi nelle
pubbliche amministrazioni: art. 2, ultimo comma, D.P.R. 10 gennaio
1957 n. 3; ora, art. 2 comma 7, D.P.R. 9 maggio 1994, n. 487.
La previsione che - per i soli segretari capi - i requisiti di
anzianita' di servizio debbano essere posseduti alla data di
pubblicazione del decreto di indizione del concorso si pone, quindi,
come deroga alla regola generale secondo cui i requisiti devono
essere posseduti alla data di scadenza del termine per la
presentazione delle domande.
La sentenza appellata, in presenza di tale difformita' di
disciplina, ha ritenuto la relativa questione di legittimita'
costituzionale manifestamente infondata in riferimento all'art. 3
Cost., sul rilievo che le due categorie di funzionari a raffronto non
sono omogenee, essendo i segretari capi funzionari statali e gli
altri - vice segretari e capi ripartizione titolari comunali e
provinciali - funzionari comunali e provinciali, tant'e' che per i
primi e' richiesto un periodo di servizio nella qualifica di cinque
anni, mentre per i secondi e' richiesto un periodo di servizio di
nove o di undici anni.
E' da osservare in contrario che la diversita' di posizione tra i
segretari capi e le altre categorie di funzionari legittimate
all'accesso al concorso di cui trattasi giustifica una diversita'
nelle anzianita' di servizio rispettivamente richieste, correlate
alle differenti professionalita', ma non sembra poter fondare una
diversita' riguardo alle norme procedimentali, qual e' quella
concernente il momento di riferimento del possesso dei requisiti.
Tale momento, secondo le norme generali prima richiamate, e' quello
della data di scadenza del termine di presentazione delle domande:
il fine e' quello di favorire, con la maturazione in itinere dei
requisiti di ammissione, la piu' ampia partecipazione ai concorsi
pubblici per la selezione dei migliori.
Cio' non esclude che tale regola possa essere derogata in casi
particolari a tutela di determinati interessi pubblici.
Ma una deroga siffatta per una sola delle diverse categorie di
funzionari legittimate all'accesso ad un procedimento concorsuale non
soltanto non e' connessa alla specificita' del ruolo di appartenenza
della categoria interessata, ma non appare rispondente a criteri di
logicita' e razionalita', trattandosi di deroga ad una regola
procedimentale di favor che puo' essere attesa oppure disattesa ma
rispetto alla quale non sembra ammissibile un regime giuridico
binario nell'ambito del medesimo procedimento concorsuale.
Le regole del procedimento, infatti, sono altra cosa dai requisiti
sostanziali e richiedono uniformita' di regime.
Del resto, considerata la normale brevita' dell'intervallo tra la
pubblicazione del bando di concorso e la scadenza del termine per la
presentazione delle domande (nella specie, pari a due mesi), tale
deroga restrittiva per i soli segretari capi - sarebbe
intrinsecamente inidonea a bilanciare la maggiore brevita' del
periodo di servizio (5 anni) previsto per i segretari capi a fronte
di quello (9 o 11 anni) previsto per le altre categorie. Per le
suesposte considerazioni, la predetta questione di legittimita'
costituzionale, apparendo non manifestamente infondata in riferimento
all'art. 3 Cost., va rimessa alla Corte costituzionale e il giudizio
va sospeso.