ha pronunciato la seguente
SENTENZA
nei giudizi di legittimita' costituzionale degli artt. 5, 42, 43 e 47
del codice penale e dell'art. 17, lett. b), della legge 28 gennaio
1977, n. 10 (Norme per l'edificabilita' dei suoli) promossi con le
seguenti ordinanze:
1) ordinanza emessa il 22 luglio 1980 dal Pretore di Cingoli nel
procedimento penale a carico di Marchegiani Mario ed altri, iscritta
al n. 694 del registro ordinanze 1980 e pubblicata nella Gazzetta
Ufficiale della Repubblica n. 338 dell'anno 1980;
2) ordinanza emessa il 14 maggio 1982 dal Pretore di Padova nel
procedimento penale a carico di Marin Giacinto, iscritta al n. 472
del registro ordinanze 1982 e pubblicata nella Gazzetta Ufficiale
della Repubblica n. 351 dell'anno 1982;
Visti gli atti di intervento del Presidente del Consiglio dei
ministri;
Udito nell'udienza pubblica del 29 settembre 1987 il Giudice
relatore Renato Dell'Andro;
Udito l'Avvocato dello Stato Giorgio Azzariti per il Presidente
del Consiglio dei ministri;
Ritenuto in fatto
1. - Nel corso d'un giudizio penale a carico di Marchegiani Mario
e altri, imputati della contravvenzione di cui all'art. 17, lett. b),
legge 28 gennaio 1977, n. 10, per avere eseguito senza concessione
edilizia notevoli opere di bonifica di un terreno agricolo e per
finalita' agricole, con esclusione d'ogni intento edificatorio, il
Pretore di Cingoli - ritenendo gli imputati meritevoli di
proscioglimento perche' avevano creduto in buona fede, sulla base
della giurisprudenza del Consiglio di Stato, di poter eseguire i
lavori senza licenza - con ordinanza del 22 luglio 1980 ha sollevato
questione di legittimita' costituzionale, per contrasto con gli artt.
2, 3, 24, 27, primo comma, 54, 73, 111 e 113 Cost., degli artt. 5,
42, quarto comma, 43, 47 cod. pen. e 17, lett. b), legge 28 gennaio
1977, n. 10, nella parte in cui non prevedono la rilevanza della
precitata "buona fede", determinata da interpretazioni della
giurisprudenza del supremo consesso di giustizia amministrativa.
Il giudice a quo osserva che le norme impugnate contrastano: con
l'art. 2 Cost., perche' la liberta' dell'uomo viene ad essere lesa
proprio da una situazione anormale creata dallo stesso ordinamento;
con l'art. 3 Cost., in quanto le norme impugnate escludono ogni
rilievo della carenza di coscienza dell'antigiuridicita' della
condotta e dell'errore sulle leggi amministrative richiamate nel
precetto penale; nonche' con gli artt. 24, 111 e 113 Cost., nei quali
e' contenuto il principio dell'unitarieta' dell'ordinamento nel campo
della difesa degli interessi legittimi e dei diritti soggettivi.
Il Pretore di Cingoli ritiene sussista altresi' contrasto delle
norme impugnate con gli artt. 54 e 73 Cost., che stabiliscono
l'obbligo del rispetto delle leggi, in quanto, nell'ipotesi che
l'errore sia dipeso da difformi interpretazioni giurisprudenziali, il
cittadino che rispetti l'interpretazione d'un giudice non si ribella
all'autorita' dello Stato ma si adegua all'obbligo di cui agli stessi
articoli.
Lo stesso Pretore rileva, infine, il contrasto delle norme
impugnate con il primo comma dell'art. 27 Cost., che impone la
possibilita' della conoscenza della legge penale.
2. - E' intervenuto il Presidente del Consiglio dei ministri,
rappresentato e difeso dall'Avvocatura Generale dello Stato,
deducendo l'infondatezza della questione.
Osserva preliminarmente l'Avvocatura che, quale che sia la
corretta soluzione da darsi all'antico problema della buona fede
nelle contravvenzioni, e' certo che essa non involge l'applicazione
di norme o principii costituzionalmente garantiti. L'unico principio
costituzionale, pilastro fondamentale di qualsiasi ordinamento
giuridico, e' quello che si ricava dall'art. 73, terzo comma, Cost.
coordinato con l'art. 25, secondo comma, Cost., e con l'art. 5 cod.
pen. e che da secoli viene compendiato nel brocardo nemo ius ignorare
censetur. Alla stregua di tali disposizioni, un contrasto
d'interpretazione d'una data norma tra giurisdizioni superiori non
puo' giustificare la condotta di chi si determini esclusivamente in
base all'orientamento a se' piu' favorevole ignorando quello
contrario.
Quanto al preteso contrasto delle norme impugnate con l'art. 2
Cost., l'argomento del giudice a quo appare, secondo l'Avvocatura
dello Stato, "misterioso", in quanto le norme denunciate si
compendiano nel principio dell'obbligatorieta' della legge, esigenza
imprescindibile del vivere civile. Obbligatoria, tuttavia, e' la
legge non gia' l'interpretazione che ne abbia dato questo o quel
giudice: tale interpretazione non e' fonte di diritto. La
possibilita' di interpretazioni giurisprudenziali diverse e'
fisiologica nel nostro sistema e non si vede come potrebbe eliminarsi
senza eliminare quella pluralita' di giurisdizioni superiori che e'
consacrata dalla stessa Costituzione. Di fronte a contrasti di
giurisprudenza il cittadino e' libero di determinarsi nel modo piu'
acconcio.
Quanto al contrasto con l'art. 3 Cost., la stessa Avvocatura
osserva che il principio d'obbligatorieta' della legge e
d'irrilevanza dell'errore di diritto vale in modo uguale per tutti.
Ne' e' ravvisabile, prosegue l'Avvocatura dello Stato, violazione
degli artt. 24, 111 e 113 Cost., giacche' dai medesimi non puo'
desumersi alcuna norma che garantisca costituzionalmente il cittadino
dal pericolo di giudicati contrastanti, tanto piu' quando, come nella
specie, si tratti non di conflitto pratico di giudicati ma di
semplici orientamenti difformi su casi analoghi.
Infine, in ordine al contrasto, che il Pretore di Cingoli assume
esistente tra gli articoli impugnati e l'art. 27, primo comma, Cost.,
l'Avvocatura osserva che, ai fini dell'operativita' del principio
d'obbligatorieta' della legge, e' necessaria e sufficiente la
possibilita', offerta a chiunque, di conoscere la norma nel testo
promulgato (art. 73, terzo comma, Cost.) possibilita' che non viene
certo meno per effetto d'una interpretazione giudiziale.
3. - Analoga questione di costituzionalita' e' stata sollevata dal
Pretore di Padova, il quale - nel corso d'un procedimento penale a
carico di Marin Giacinto, imputato della contravvenzione di cui
all'art. 666 cod. pen., per avere senza licenza detenuto e fatto
funzionare nel suo bar un apparecchio radio, un videogame ed un
flipper - con ordinanza del 14 maggio 1982 ha impugnato, per
contrasto con gli artt. 2, 3, 25, secondo comma, e 27, terzo comma,
Cost., l'art. 5 cod. pen., nella parte in cui nega ogni rilevanza
all'errore od all'ignoranza scusabile.
Il Pretore osserva preliminarmente che, nella specie, l'imputato
aveva creduto in buona fede che per la radio non fosse necessaria la
licenza e che per gli altri apparecchi la situazione fosse regolare,
essendo stato indotto in tale errore sia dall'oscurita' delle norme
in tema di licenza per apparecchi radiofonici sia dalle assicurazioni
verbalmente fornitegli da funzionari comunali. In situazioni di
questo genere, continua il Pretore, quando cioe' "nella selva
legislativa e' difficile trovare la giusta via e l'imputato da' una
spiegazione logica del proprio comportamento", lo stesso imputato
dovrebbe poter invocare la propria buona fede, il che invece e'
vietato dall'art. 5 c.p.
Senonche', tale disposizione, in quanto nega ogni rilevanza
all'errore od all'ignoranza scusabile derivante dall'oscurita' della
legge penale e dalla mancata concreta possibilita' di conoscerla,
appare innanzitutto in contrasto con l'art. 27, terzo comma, Cost..
Quest'ultimo articolo, attribuendo alla pena funzione rieducativa,
pone in risalto il rapporto tra il reo ed i valori violati, nel senso
che l'opera rieducativa della pena e' ipotizzabile soltanto nel caso
in cui l'agente abbia dimostrato indifferenza od ostilita' verso i
valori tutelati dall'ordinamento.
In secondo luogo sussisterebbe contrasto con l'art. 25, secondo
comma, Cost., il quale, col divieto di retroattivita' e l'esigenza di
tassativita' della norma penale, tende a garantire la possibilita' di
conoscere la legge penale, possibilita' che dovrebbe escludersi
quando l'ignoranza discenda da una causa qualificata, oggettiva e
scusabile, quale sarebbe la difficolta' d'interpretazione della legge
stessa.
Sussisterebbe infine contrasto con gli artt. 2 e 3 Cost., per i
quali la Repubblica s'impegna a garantire i diritti inviolabili ed il
pieno sviluppo della persona ed a rimuovere gli ostacoli che a tale
sviluppo si frappongono. Qualora i limiti fra il lecito e l'illecito
non fossero chiaramente delineati, l'ordinamento, anziche' rimuovere
i predetti ostacoli, ne costituirebbe esso stesso un esempio vistoso.
4. - Nel giudizio e' intervenuto il Presidente del Consiglio dei
ministri, rappresentato e difeso dall'Avvocatura Generale dello
Stato, deducendo l'infondatezza della questione.
Rileva l'Avvocatura che il giudice a quo da un lato esaspera
alcuni aspetti di ordine pratico, che potrebbero essere adeguatamente
risolti sol che si giudicasse con un po' di buon senso e logica e da
un altro lato non tien conto della sentenza n. 74 del 1975, che ha
gia' risolto la questione della conformita' dell'art. 5 c.p. agli
artt. 2 e 25 Cost.
Quanto al preteso contrasto delle norme impugnate con l'art. 27,
terzo comma, Cost., l'Avvocatura rileva che, se fosse esatto
l'assunto del Pretore, l'ignoranza della norma dovrebbe escludere la
pena in ogni caso e non soltanto nell'ipotesi d'ignoranza inevitabile
e, pertanto, scusabile.
L'Avvocatura esclude che possa ravvisarsi contrasto delle norme
impugnate con l'art. 25, secondo comma, Cost., in quanto "la base
costituzionale dell'art. 5 c.p. risiede nell'art. 73, terzo comma,
Cost."; ed esclude anche contrasto tra le stesse norme e gli artt. 2
e 3 Cost., non potendo affermarsi che difficolta' interpretative
delle norme penali siano d'ostacolo al pieno sviluppo della persona
umana o violino il principio d'eguaglianza dei cittadini;
Considerato in diritto
1. - Le ordinanze in epigrafe propongono analoghe questioni:
riuniti i giudizi, le stesse questioni possono, pertanto, esser
decise con unica sentenza.
2. - L'ordinanza di rimessione del Pretore di Cingoli riferisce
che agli imputati e' stata contestata la contravvenzione di cui
all'art. 17, lettera b), della legge 28 gennaio 1977, n. 10 e
l'ordinanza di rimessione del Pretore di Padova riferisce che
l'imputato e' stato chiamato a rispondere della contravvenzione di
cui all'art. 666 c.p.: mentre le predette ordinanze risultano
sufficientemente motivate in ordine alla rilevanza non si puo' qui
far riferimento al notissimo indirizzo giurisprudenziale relativo
alla "buona fede" nelle contravvenzioni senza impostare e risolvere
il generale problema della legittimita' dell'art. 5 c.p.: a parte la
sua non uniformita', il predetto indirizzo giurisprudenziale, come in
seguito si motivera', non trova fondamento nella vigente legislazione
a causa della norma di "sbarramento", di cui all'art. 5 c.p., che
impedisce ogni rilievo, comunque, all'ignoranza della legge penale,
sia essa qualificata o meno. Come e' stato esattamente rilevato,
disciplinando un elemento negativo (l'ignoranza) lo stesso articolo
non offre possibilita' d'operare distinzioni di disciplina tra le
diverse cause dell'ignoranza o tra le varie modalita' concrete nelle
quali la medesima si manifesta.
3. - Prima d'esaminare se ed in quali limiti l'art. 5 c.p. deve
ritenersi illegittimo, a seguito dell'entrata in vigore della
Costituzione repubblicana, vanno qui brevemente sottolineate alcune
premesse ideologiche, di metodo, storiche e dommatiche.
La mancata considerazione delle relazioni tra soggetto e legge
penale, l'idea che nessun rilievo giuridico va dato all'ignoranza
della legge penale, e', fra l'altro, il risultato di tre ben
caratterizzate impostazioni ideologiche. La prima, in radicale
critica alla concezione normativa del diritto, contesta che
l'obbedienza o la trasgressione della legge abbia attinenza con la
conoscenza od ignoranza della medesima. La seconda sottolinea che,
essendo l'ordinamento giuridico sorretto da una "coscienza comune"
che lo legittima e costituendo, pertanto, la trasgressione della
legge "episodio" particolare, incoerente e percio' ingiustificato
(attuato da chi, conoscendo e contribuendo a realizzare i valori
essenziali che sono alla base dello stesso ordinamento, appunto
arbitrariamente ed incoerentemente si pone in contrasto con uno dei
predetti valori) non puo' lo stesso ordinamento condizionare
l'effettiva applicazione della sanzione penale alla prova della
conoscenza, da parte dell'agente, per ogni illecito, del particolare
precetto violato. La terza impostazione ideologica, comunemente
ritenuta soltanto politica, attiene all'illuministica "maesta'" della
legge, la cui obbligatorieta', si sostiene, non va condizionata dalle
mutevoli "psicologie" individuali nonche' dall'alea della prova, in
giudizio, della conoscenza della stessa legge.
Senonche', contro la prima tesi, va osservato che, supposta
l'esistenza di leggi giuridiche statali, nessun dubbio puo'
fondatamente sorgere in ordine al principio che spetta
all'ordinamento dello Stato stabilire le condizioni in presenza delle
quali esso entra in funzione (e, tra queste, ben puo' essere prevista
la conoscenza della legge che si viola). Alla seconda tesi va
obiettato che, in tempi in cui le norme penali erano circoscritte a
ben precisi illeciti, ridotti nel numero e, per lo piu', costituenti
violazione anche di norme sociali universalmente riconosciute, era
dato sostenere la regolare conoscenza, da parte dei cittadini,
dell'illiceita' dei fatti violatori delle leggi penali; ma, oggi,
tenuto conto del notevole aumento delle sanzioni penali, sarebbe
quasi impossibile dimostrare che lo Stato sia effettivamente sorretto
da una "coscienza comune" tutte le volte che "aggiunge" sanzioni a
violazioni di particolari, spesso "imprevedibili", valori relativi a
campi, come quelli previdenziale, edilizio, fiscale ecc., che nulla
hanno a che vedere con i delitti, c.d. naturali, di comune
"riconoscimento" sociale. Alla terza impostazione ideologico-politica
va obiettato che, certamente, e' pericoloso, per la tutela dei valori
fondamentali sui quali si fonda lo Stato, condizionare, di volta in
volta, alla prova in giudizio della conoscenza della legge penale, da
parte dell'agente, l'effettiva applicabilita' delle sanzioni penali
ma che, tuttavia, il principio dell'irrilevanza assoluta
dell'ignoranza della legge penale non discende dall'obbligatorieta'
della stessa legge; tant'e' vero che, come e' stato sottolineato di
recente dalla dottrina, nei sistemi nei quali si attribuisce
rilevanza all'ignoranza della legge penale non per questo la legge
diviene "meno obbligatoria".
Vero e' che gli opposti principi dell'assoluta irrilevanza o
dell'assoluta rilevanza dell'ignoranza della legge penale non trovano
valido fondamento: ove, infatti, s'accettasse il principio
dell'assoluta irrilevanza dell'ignoranza della legge penale si
darebbe incondizionata prevalenza alla tutela dei beni giuridici a
scapito della liberta' e dignita' della persona umana, costretta a
subire la pena (la piu' grave delle sanzioni giuridiche) anche per
comportamenti (allorche' l'ignoranza della legge sia inevitabile) non
implicanti consapevole ribellione o trascuratezza nei confronti
dell'ordinamento; ove, invece, si sostenesse l'opposto principio
dell'assoluta scusabilita' della predetta ignoranza, l'indubbio
rispetto della persona umana condurrebbe purtroppo (a parte la
questione della possibilita' che esistano soggetti che volutamente si
tengano all'oscuro dei doveri giuridici) a rimettere alla variabile
"psicologia" dei singoli la tutela di beni che, per essere tutelati
penalmente, si suppone siano fondamentali per la societa' e per
l'ordinamento giuridico statale.
4. - Sul piano metodologico va osservato che non e' prospettiva
producente ed esaustiva quella che esamini il tema dell'ignoranza
della legge penale considerando il solo "istante" nel quale il
soggetto oggettivamente viola la legge penale nell'ignoranza della
medesima. E' indispensabile, infatti, non trascurare le "cause",
remote e prossime, della predetta ignoranza e, pertanto, estendere
l'indagine al preliminare stato delle relazioni tra ordinamento
giuridico e soggetti ed in particolare ai rapporti tra l'ordinamento,
quale soggetto attivo dei processi di socializzazione di cui all'art.
3, secondo comma, Cost. ed autore del fatto illecito. Se non si
manchera' d'accennare a tale indagine, va, peraltro, sottolineato che
la medesima non potra', ovviamente, esser sufficientemente
approfondita in questa sede.
5. - Dal punto di vista storico e di diritto comparato va
sottolineato che il principio dell'irrilevanza dell'ignoranza di
diritto non e' mai stato positivamente affermato nella sua
assolutezza. Si puo', anzi, affermare che la storia del principio in
esame coincida con la storia delle sue eccezioni: dal diritto
romano-classico, per il quale era consentito alle donne ed ai minori
di 25 anni "ignorare il diritto", attraverso i "glossatori" ed il
diritto canonico, fino alle attuali normative di diritto comparato
(codici penali tedesco-occidentale, austriaco, svizzero, greco,
polacco, iugoslavo, giapponese ecc.) si evidenziano tali e tante
"eccezioni" all'assolutezza del principio in discussione che il
codice Rocco si puo' sostenere sia rimasto, in materia, isolato,
neppure piu' seguito dal codice penale portoghese. Quest'ultimo,
infatti, mutando recentemente la precedente normativa, ha previsto il
c.d. "errore intellettuale", nel quale rientra l'errore sul divieto
la cui conoscenza appare ragionevolmente indispensabile perche' possa
aversi coscienza dell'illiceita' del fatto.
6. - Va, infine, ricordato che, come rilevato da recente dottrina,
il principio dell'inescusabilita' dell'ignoranza della legge penale,
concepito nella sua assolutezza, non trova neppure convincente
sistemazione dommatica. Escluso che possa prospettarsi l'esistenza
d'un "dovere autonomo di conoscenza" della legge penale (ne
mancherebbe, fra l'altro, la relativa sanzione) anche le tesi della
presunzione iuris et de iure e della "finzione" di conoscenza della
legge penale (a parte la considerazione che le medesime, mentre
ritengono essenziale al reato la coscienza dell'antigiuridicita' del
comportamento criminoso, "presumono", in fatto, cio' che assumono
essenziale in teoria) s'inseriscono in un contesto che parte
dall'opposto principio dell'essenzialita' al reato della coscienza
dell'illiceita' e, pertanto, della "scusabilita'" dell'ignoranza
della legge penale.
7. - Prima d'iniziare il confronto tra l'art. 5 c.p. e la Carta
fondamentale, va, ancora, ricordato che, a seguito dell'entrata in
vigore di quest'ultima, lo stesso articolo e' stato oggetto di
numerose, pesanti critiche. Partendo da ben note premesse
sistematiche (l'imperativita' della norma penale); ricordata la
strumentalizzazione che lo Stato autoritario aveva operato del
principio dell'assoluta irrilevanza dell'ignoranza della legge penale
(gia' nel 1930 tal principio, trasferito dal capitolo
dell'imputabilita', nel quale era inserito dal codice del 1879, a
quello dell'obbligatorieta' della legge penale, era divenuto
"cardine" del sistema); ed affermata la necessita', per la
punibilita' del reato, dell'effettiva coscienza, nell'agente,
dell'antigiuridicita' del fatto; e' stata con forza sottolineata la
stridente incompatibilita' dell'art. 5 c.p., qualificato come
"incivile", con la Costituzione.
E' stato, tuttavia, agevole, sul versante delle premesse
sistematiche, contrapporre alla tesi dell'effettiva imperativita'
della norma penale, la formula dell'idoneita' della stessa norma a
funzionare come comando e, sul versante dell'illegittimita' dell'art.
5 c.p., contrapporre alla richiesta di totale abrogazione o di
dichiarazione d'illegittimita' costituzionale dell'intero articolo
l'inesistenza, nella Costituzione, d'un vincolo, per il legislatore
ordinario, di non sanzionare penalmente fatti carenti d'effettiva
coscienza dell'antigiuridicita'. Le risposte, indubbiamente corrette,
da una parte hanno, tuttavia, finito col "chiudere" ogni indagine
sulla relazione tra ordinamento giuridico e soggetti, viventi in una
determinata concretezza storica, in una particolare situazione
sociale e d'altra parte hanno precluso, tranne lodevolissime
eccezioni, ogni ulteriore esame della Costituzione, allo scopo di
verificare se, in mancanza del precitato "vincolo" dell'effettiva
presenza della coscienza dell'antigiuridicita', non esistessero altri
vincoli, per il legislatore ordinario, mirati ad escludere
l'incriminazione di fatti commessi in carenza di altre, anche se meno
penetranti, relazioni tra soggetto e legge penale.
Sorge, invero, spontanea la domanda: a che vale richiedere come
essenziale requisito subiettivo (minimo) d'imputazione uno specifico
rapporto tra soggetto ed evento, tra soggetto e fatto, quando ogni
"preliminare" esame delle relazioni tra soggetto e legge e,
conseguentemente, tra soggetto e fatto considerato nel suo
"integrale" disvalore antigiuridico viene eluso? E come e' possibile
risolvere i quesiti attinenti alla c.d. costituzionalizzazione (salve
le osservazioni che, in proposito, saranno prospettate in seguito)
del principio di colpevolezza, intesa quest'ultima come relazione tra
soggetto e fatto, quando, non "rimuovendo" il principio d'assoluta
irrilevanza dell'ignoranza della legge penale, sancito dall'art. 5
c.p., vengono "stroncate", in radice, le indagini sulle metodiche
d'incriminazione dei fatti e quelle sulla chiarezza e
riconoscibilita' dei contenuti delle norme penali nonche' sulle
"certezze" che le norme penali dovrebbero assicurare e, pertanto,
sulle garanzie che, in materia, di liberta' d'azione, il soggetto
attende dallo Stato?
8. - Allo scopo d'un attento approccio all'esegesi dell'art. 27,
primo comma, Cost, occorre preliminarmente accennare al valore ed
alla funzione che il momento subiettivo dell'antigiuridicita' penale,
il personale contrasto con la norma penale, assume nel sistema della
vigente Costituzione. Si noti: una parte della dottrina richiede
anche un mutamento terminologico, valido a distinguere la concezione
della colpevolezza quale fondamento etico della responsabilita'
penale dalla concezione che ne accentua la sua funzione di limite al
potere coercitivo dello Stato. A parte ogni questione
sull'ammissibilita' d'un'idea di colpevolezza che limiti senza
fondare la potesta' punitiva dello Stato, i richiesti mutamenti
terminologici appaiono necessari ed anche urgenti; e, tuttavia, in
questa sede, e' preferibile mantenersi fermi alla tradizionale
etichetta "colpevolezza" sia per ovvii motivi di chiarezza sia per
sottolineare, pur nel variare, storicamente condizionato, delle
nozioni dommatiche, la continuita' dell'esigenza costituzionale del
rispetto e tutela della persona alla quale viene attribuito il reato.
Va, a questo proposito, sottolineato che non e' stato
sufficientemente posto l'accento sulla diversita' di due accezioni
del termine colpevolezza. La prima, tradizionale, fa riferimento ai
requisiti subiettivi della fattispecie penalmente rilevante (ed
eventualmente anche alla valutazione di tali requisiti ed alla
rimproverabilita' del soggetto agente); la seconda, fuori dalla
sistematica degli elementi del reato, denota il principio
costituzionale, garantista (relativo alla personalita' dell'illecito
penale, ai presupposti della responsabilita' penale personale ecc.)
in base al quale si pone un limite alla discrezionalita' del
legislatore ordinario nell'incriminazione dei fatti penalmente
sanzionabili, nel senso che vengono costituzionalmente indicati i
necessari requisiti subiettivi minimi d'imputazione senza la
previsione dei quali il fatto non puo' legittimamente essere
sottoposto a pena. Qui si usera' il termine colpevolezza soprattutto
in quest'ultima accezione mentre lo stesso termine, all'infuori della
prospettiva costituzionale (nell'impossibilita' di ritenere
"costituzionalizzata", come si precisera' fra breve, una delle tante
concezioni della colpevolezza proposte dalla dottrina) verra'
riferito al vigente sistema ordinario di cui agli artt. 42, 43, 47,
59 ecc. c.p.: questo sistema verra', infatti, posto in raffronto con
l'art. 27, primo e terzo comma e con i fondamentali principi
dell'intera Costituzione, al fine di chiarire come l'art. 5 c.p.,
incidendo negativamente sul sistema ordinario della colpevolezza
(attraverso l'esclusione d'ogni rilievo della conoscenza della legge
penale) fa si' che lo stesso sistema non si riveli adeguato alle
direttive costituzionali in tema di requisiti subiettivi minimi
d'imputazione.
Va, a questo punto, precisato, per quanto, forse, superfluo, che
la colpevolezza costituzionalmente richiesta, come avvertito dalla
piu' recente dottrina penalistica, non costituisce elemento tale da
poter esser, a discrezione del legislatore, condizionato, scambiato,
sostituito con altri o paradossalmente eliminato. Limpidamente
testimonia cio' la stessa recente, particolare accentuazione della
funzione di garanzia (limite al potere statale di punire) che le
moderne concezioni sulla pena attribuiscono alla colpevolezza. Sia
nella concezione che considera quest'ultima "fondamento", titolo
giustificativo dell'intervento punitivo dello Stato sia nella
concezione che ne accentua particolarmente la sua funzione di limite
allo stesso intervento (garanzia del singolo e del funzionamento del
sistema) inalterato permane il "valore" della colpevolezza, la sua
insostituibilita'.
Per precisare ancor meglio l'indispensabilita' della colpevolezza
quale attuazione, nel sistema ordinario, delle direttive contenute
nel sistema costituzionale vale ricordare non solo che tal sistema
pone al vertice della scala dei valori la persona umana (che non
puo', dunque, neppure a fini di prevenzione generale, essere
strumentalizzata) ma anche che lo stesso sistema, allo scopo
d'attuare compiutamente la funzione di garanzia assolta dal principio
di legalita', ritiene indispensabile fondare la responsabilita'
penale su "congrui" elementi subiettivi. La strutturale "ambiguita'"
della tecnica penalistica conduce il diritto penale ad essere insieme
titolo idoneo d'intervento contro la criminalita' e garanzia dei c.d.
destinatari della legge penale. Nelle prescrizioni tassative del
codice il soggetto deve poter trovare, in ogni momento, cosa gli e'
lecito e cosa gli e' vietato: ed a questo fine sono necessarie leggi
precise, chiare, contenenti riconoscibili direttive di comportamento.
Il principio di colpevolezza e', pertanto, indispensabile, appunto
anche per garantire al privato la certezza di libere scelte d'azione:
per garantirgli, cioe', che sara' chiamato a rispondere penalmente
solo per azioni da lui controllabili e mai per comportamenti che solo
fortuitamente producano conseguenze penalmente vietate; e, comunque,
mai per comportamenti realizzati nella "non colpevole" e, pertanto,
inevitabile ignoranza del precetto.
A nulla varrebbe, infatti, in sede penale, garantire la riserva di
legge statale, la tassativita' delle leggi ecc. quando il soggetto
fosse chiamato a rispondere di fatti che non puo', comunque, impedire
od in relazione ai quali non e' in grado, senza la benche' minima sua
colpa, di ravvisare il dovere d'evitarli nascente dal precetto. Il
principio di colpevolezza, in questo senso, piu' che completare,
costituisce il secondo aspetto del principio, garantistico, di
legalita', vigente in ogni Stato di diritto.
9. - Le premesse precisazioni indicano la "chiave di lettura", il
quadro garantistico entro il quale inserire l'esegesi dell'art. 27,
primo comma, Cost.
Va, intanto, notato che l'art. 27 Cost. non puo' esser
adeguatamente compreso ove lo si legga in maniera, per cosi' dire,
spezzettata, senza collegamenti "interni". I commi primo e terzo
vanno letti in stretto collegamento: essi, infatti, pur enunciando
distinti principi, costituiscono un'unitaria presa di posizione in
relazione ai requisiti subiettivi minimi che il reato deve possedere
perche' abbiano significato gli scopi di politica criminale
enunciati, particolarmente, nel terzo comma. Delle due l'una: o il
primo e' in palese contraddizione con il terzo comma dell'art. 27
Cost. oppure e', appunto, quest'ultimo comma che svela, ove ve ne
fosse bisogno, l'esatto significato e la precisa portata che il
principio della responsabilita' penale personale assume nella
Costituzione. Sicche', quand'anche la lettera del primo comma
dell'art. 27 desse luogo a dubbi interpretativi, essi sarebbero
certamente fugati da un'attenta considerazione delle finalita' della
pena, di cui al terzo comma dello stesso articolo.
10. - Nell'esame del merito dell'interpretazione dell'art. 27,
primo comma, Cost., vanno approfonditi i dibattiti svoltisi durante i
lavori preparatori.
E' anzitutto da sottolineare che la motivazione politica della
norma in esame non risulta essere stata l'unico argomento dei
dibattiti svoltisi, nella seduta del 18 settembre 1946, presso la I
sottocommissione (della "Commissione per la Costituzione") anzi, tale
motivazione venne introdotta, come opinione personale del presidente
della stessa sottocommissione, quasi alla fine della seduta ed allo
scopo di "mantenere" la norma (che costituiva il capoverso dell'art.
5 del Progetto di Costituzione) contro le richieste della sua
soppressione. Gli argomenti trattati in precedenza risultano essere
stati vari, tutti, comunque, tendenti ad escludere che da una, sia
pur erronea, interpretazione della formula normativa potesse
desumersi la legittimita' di responsabilita' penali senza
partecipazione subiettiva.
Alcuni Costituenti mostrarono, con felice intuizione, davvero
premonitrice, forti preoccupazioni sulla possibilita' di equivoci
nell'interpretazione della formula "La responsabilita' penale e'
personale" e ne chiesero la soppressione, temendo si potesse ritenere
"configurabile" una responsabilita' penale senza elemento subiettivo.
La terminologia e' spesso imprecisa ma la volonta' certa.
Si inizio', da parte di alcuni Costituenti, rilevando che vi sono
casi in cui e' "discutibile se si tratti di responsabilita' personale
o non si tratti di responsabilita' penale anche per fatto altrui". Si
prosegui' sottolineando che non si devono creare equivoci, anche
"avuto riguardo agli artt. 1151, 1152 e 1153 del vecchio Codice
civile, articoli che non trovano la loro corrispondenza nel codice
fascista".
Si sostenne, da altro Costituente, che la formula "La
responsabilita' penale e' personale" fosse da mantenersi, essendo
essa affermazione di liberta' e civilta', limpidamente aggiungendo:
"Si risponde per fatto proprio e si risponde attraverso ogni
partecipazione personale al fatto proprio. Questo e' il principio del
diritto moderno, che trova la sua espressione nel principio della
consapevolezza che deve accompagnare il fatto materiale. Parlare di
responsabilita' personale significa richiamarsi ad un principio che
domina nell'odierno pensiero della scienza giuridica".
Intorno ai "dubbi" (ripetiamo, non sulla necessita' dell'elemento
subiettivo per la responsabilita' penale ma sulla possibilita' che,
interpretando erroneamente la formula, si potesse ritenere
ammissibile una responsabilita' senza elemento subiettivo) si
chiesero "chiarimenti" sui "fatti penali commessi per ordine altrui"
e, dando all'espressione "fatto altrui" un significato che includeva
nel termine "fatto" anche l'elemento subiettivo, si osservo' che
quest'ultimo manca, talvolta, in chi pur consuma materialmente il
reato e che, appunto per tale mancanza, non puo' esser chiamato a
rispondere penalmente. Se chi opera materialmente, s'affermo'
esplicitamente, agisce per fatto altrui, per esempio per l'esecuzione
d'un ordine, la responsabilita' non e' piu' dell'esecutore
dell'ordine, il quale ha consumato il reato ma di chi ha dato
l'ordine. Non e', dunque, responsabile "chi ha eseguito un ordine
legittimo dell'autorita'" perche' manca di elemento subiettivo ed e'
responsabile chi ha commesso il fatto (altrui rispetto all'esecutore)
perche' nel fatto e' incluso il predetto elemento.
Si replico', puntualmente, da parte di autorevoli Costituenti,
affermando che "Colui che ha commesso un atto delittuoso risponde di
persona propria se si trovava nella condizione di poter disobbedire":
"altrimenti rispondera' colui che ha dato l'ordine e rispondera' in
persona propria per aver prodotto il fatto delittuoso stesso". E si
aggiunse che colui che esegue l'ordine "non risponde penalmente
perche' da lui non si poteva pretendere che agisse diversamente".
Vi fu, poi, chi osservo' che la responsabilita' personale non e'
un principio moderno ma un principio che, gia' nel 1500 o 1600, il
diritto canonico, riportando il delitto ad un peccato dell'anima,
aveva reso effettivo; e chiese la soppressione della formula in esame
da un canto perche' scontata e dall'altro perche', ritornando sul
principio, si potevano provocare confusioni in tema di soggetti che
sono in colpa (e per questo devono penalmente rispondere) ma le cui
azioni non sono causa diretta o prossima dell'evento ("non sono
direttamente colpevoli").
Tutti i Costituenti, dunque, almeno fino a questo momento del
dibattito, sostennero che la responsabilita' penale personale
implicava necessariamente, oltre all'elemento materiale, un requisito
subiettivo e, per alcuni Costituenti, l'esistenza, in particolare,
della possibilita' di muovere rimprovero all'agente, potendo da lui
pretendersi un comportamento diverso.
Esaminando gli ulteriori interventi ci s'accorge che, soltanto
quasi alla fine della discussione, mirandosi a respingere le
richieste di soppressione della norma in esame, si sposto' il
dibattito sulle motivazioni politiche della stessa norma sostenendo
che non si doveva dimenticare che, in occasione di attentati alla
vita di Mussolini, si erano perseguiti i familiari dell'attentatore
od i componenti dei circoli politici a cui era affiliata la persona
che aveva consumato l'attentato e che, pertanto, la norma andava
mantenuta.
Da cio' si desume da un canto che il termine fatto (altrui) venne
usato, da chi sosteneva la motivazione politica dell'attuale primo
comma dell'art. 27 Cost., come comprensivo dell'elemento subiettivo
(attentare alla vita di Mussolini e' agire colpevolmente) e
dall'altro che tale motivazione tendeva (dichiarata per l'avvenire
l'illegittimita' costituzionale di sanzioni collettive) a non far
ricadere su innocenti "colpe" altrui. L'intervento successivo a
quello del presidente della prima sottocommissione e' oltremodo
eloquente in proposito: "...Proprio in questi ultimi tempi si sono
viste delle persone pagare con la vita colpe che non avevano
assolutamente commesso". La motivazione politica della norma e',
dunque, quella d'impedire che "colpe altrui" ricadano su chi e'
estraneo alle medesime.
Ne' va dimenticato che, nella seduta successiva (19 settembre
1946) della stessa prima sottocommissione, allorche' si tratto' di
sostituire il termine "colpevole" con quello di "reo", dapprima si
suggeri' d'usare la parola "condannato" ma, successivamente, di
fronte alla contestazione sull'inusualita' del termine "condannato"
fuori dalla sede processuale, si torno', per un momento, alla parola
"colpevole", dichiarandosi espressamente: "Questa parola e' piu'
chiara, specialmente quando si parla di rieducazione del colpevole,
perche' il termine di rieducazione presuppone una colpa".
Ma la conferma definitiva per la quale i Costituenti mirarono, con
la norma di cui al primo comma dell'art. 27 Cost., ad escludere la
responsabilita' penale senza elemento subiettivo si ha ricordando che
alcuni Costituenti presentarono, questa volta in Assemblea (seduta
antimeridiana del 15 aprile 1947) un emendamento alla norma in esame,
sostitutivo della parola "personale" con l'espressione "solo per
fatto personale" e che, nella seduta del 26 marzo 1947 dell'Assemblea
costituente, si motivo' l'emendamento, fra l'altro, affermando che si
doveva armonizzare la responsabilita' penale per fatto proprio con la
responsabilita' del direttore di giornali per reati di stampa, "cosi'
che la presunzione assoluta di colpa iuris et de iure si trasformi in
presunzione iuris tantum". E nella seduta pomeridiana del 27 marzo
1947 della stessa Assemblea, si motivo' ancora una volta, da parte
d'altro autorevole presentatore, il citato emendamento,
dichiarandosi: "... E qui conviene stabilire che la responsabilita'
penale e' sempre per fatto proprio mai per fatto altrui; cosi'
delimitandosi quell'arbitraria inaccettabile configurazione di
responsabilita' presuntiva in materia giornalistica". La
responsabilita' penale sorge, dunque, solo nell'effettiva presenza
dell'elemento subiettivo: non si puo' mai dare per presunta la colpa.
Se si tien presente che il caso della responsabilita' penale del
direttore di giornali per reati commessi a mezzo stampa era
considerato, nel 1946-47, dall'assoluta maggioranza della dottrina,
classico caso di responsabilita' penale senza elemento subiettivo di
collegamento con l'evento, non si puo' non dare il giusto rilievo
all'"assicurazione" che il Presidente della prima sottocommissione,
nella seduta antimeridiana del 15 aprile 1947 dell'Assemblea, diede
ai presentatori del citato emendamento, nel pregarli di ritirarlo,
sull'inesistenza delle preoccupazioni affacciate, data la
formulazione proposta dalla Commissione.
In conclusione, va confermato che, per quanto si usino le
espressioni fatto proprio e fatto altrui, che possono indurre in
errore, in realta', in tutti i lavori preparatori relativi al primo
comma dell'art. 27 Cost., i Costituenti mirarono, sul piano dei
requisiti d'imputazione del reato, ad escludere che si considerassero
costituzionalmente legittime ipotesi carenti di elementi subiettivi
di collegamento con l'evento e, sul piano politico, a non far
ricadere su "estranei" "colpe altrui". E mai, in ogni caso, venne
usato il termine fatto come comprensivo del solo elemento materiale,
dell'azione cosciente e volontaria seguita dal solo nesso oggettivo
di causalita': anzi, sempre venne usato lo stesso termine come
comprensivo anche d'un minimo di requisiti subiettivi, oltre a quelli
relativi alla coscienza e volonta' dell'azione.
11. - Ma il significato del primo comma dell'art. 27 Cost. va
chiarito, anche a parte i citati lavori preparatori, nei suoi
particolari rapporti con il terzo comma dello stesso articolo e con
gli artt. 2, 3, 25, secondo comma, 73, terzo comma, Cost.
Anzitutto, e' significativa la "lettera" del primo comma dell'art.
27 Cost. Non si legge, infatti, in esso: la responsabilita' penale e'
"per fatto proprio" ma la responsabilita' penale e' "personale".
Sicche', chi tendesse ad esaminare lo stesso comma sotto il profilo,
per quanto, in sede penale, superato, della distinzione tra fatto
proprio ed altrui (salvo a precisare l'esatta accezione, in materia,
del termine "fatto") dovrebbe almeno leggere la norma in esame come
equivalente a: "La responsabilita' penale e' per personale fatto
proprio".
Ma e' l'interpretazione sistematica del primo comma dell'art. 27
Cost. che ne svela l'ampia portata.
Collegando il primo al terzo comma dell'art. 27 Cost. agevolmente
si scorge che, comunque s'intenda la funzione rieducativa di
quest'ultima, essa postula almeno la colpa dell'agente in relazione
agli elementi piu' significativi della fattispecie tipica. Non
avrebbe senso la "rieducazione" di chi, non essendo almeno "in colpa"
(rispetto al fatto) non ha, certo, "bisogno" di essere "rieducato".
Soltanto quando alla pena venisse assegnata esclusivamente una
funzione deterrente (ma cio' e' sicuramente da escludersi, nel nostro
sistema costituzionale, data la grave strumentalizzazione che
subirebbe la persona umana) potrebbe configurarsi come legittima una
responsabilita' penale per fatti non riconducibili (oltre a quanto si
dira' in tema d'ignoranza inevitabile della legge penale) alla
predetta colpa dell'agente, nella prevedibilita' ed evitabilita'
dell'evento.
12. - Non e' dato qui scendere ad ulteriori precisazioni: va
soltanto chiarito che quanto sostenuto e' in pieno accordo con la
tendenza mostrata dalle decisioni assunte da questa Corte allorche'
e' stata chiamata a decidere sulla costituzionalita' di ipotesi
criminose che si assumeva non contenessero requisiti subiettivi
sufficienti a realizzare il dettato dell'art. 27 Cost. Qui quella
tendenza si completa e conclude.
A parte un momento le affermazioni "di principio" contenute nelle
citate decisioni, nessuno puo' disconoscere che, sempre, le sentenze,
in materia, hanno cercato di ravvisare, nelle ipotesi concrete
sottoposte all'esame della Corte, un qualche "requisito psichico"
idoneo a renderle immuni da censure d'illegittimita' costituzionale
ex art. 27 Cost. Le stesse decisioni, pur muovendosi nell'ambito
dell'alternativa tra fatto proprio ed altrui, non hanno mancato di
ricercare spesso un qualche coefficiente soggettivo (anche se
limitato) sul presupposto che il "fatto proprio" debba includere
anche simile coefficiente per divenire "compiutamente proprio"
dell'agente: cosi', ad esempio, nella sentenza n. 54 del 1964, nella
quale si afferma che il reato in esame "presuppone nell'agente la
volonta' di svolgere quell'attivita' che va sotto il nome di ricerca
archeologica e che la legge interdice ai soggetti non legittimati dal
necessario provvedimento amministrativo. Il fatto punito e' percio'
sicuramente un fatto proprio del soggetto cui la sanzione penale
viene comminata": si noti che l'attivita' indicata, in mancanza
d'evento naturalistico, integra l'intero fatto, oggettivo che, in
conseguenza del riferimento ad esso della volonta' dell'autore,
"percio' sicuramente" costituisce "fatto proprio" dell'agente; cosi'
nella sentenza 17 febbraio 1971, n. 20 ove, a proposito dell'art. 539
c.p., si rileva come, pur in presenza dell'errore sull'eta'
dell'offeso, "la condotta del delitto di violenza carnale, essendo
posta in essere volontariamente (e si badi: non esistendo,
nell'ipotesi esaminata, evento naturalistico, tal condotta esaurisce
il fatto, oggettivamente considerato, al quale va riferita la
volontarieta') e' con certezza riferibile all'autore come "fatto suo
proprio"; e cosi' ancora, a tacere di altre decisioni, in quella del
17 febbraio 1971, n. 21.
Ed anche a proposito delle dichiarazioni "di principio" contenute
nelle citate sentenze va sottolineato che, se si deve qui confermare
che il primo comma dell'art. 27 Cost. contiene un tassativo divieto
della responsabilita' "per fatto altrui", va comunque precisato che
cio' deriva dall'altro, ben piu' "civile" principio, di non far
ricadere su di un soggetto, appunto estraneo al "fatto altrui",
conseguenze penali di "colpe" a lui non ascrivibili. Come e' da
confermare che si risponde penalmente soltanto per il fatto proprio,
purche' si precisi che per "fatto proprio" non s'intende il fatto
collegato al soggetto, all'azione dell'autore, dal mero nesso di
causalita' materiale ( da notare che, anzi, nella fattispecie
plurisoggettiva il fatto comune diviene anche "proprio" del singolo
compartecipe in base al solo "favorire" l'impresa comune) ma anche, e
soprattutto, dal momento subiettivo, costituito, in presenza della
prevedibilita' ed evitabilita' del risultato vietato, almeno dalla
"colpa" in senso stretto.
Ed anche a proposito dell'esclusione, nel primo comma dell'art. 27
Cost., del tassativo divieto di responsabilita' oggettiva va
precisato che (ricordata l'incertezza dottrinale in ordine alle
accezioni da attribuire alla predetta espressione) se nelle ipotesi
di responsabilita' oggettiva vengono comprese tutte quelle nelle
quali anche un solo, magari accidentale, elemento del fatto, a
differenza di altri elementi, non e' coperto dal dolo o dalla colpa
dell'agente (c.d. responsabilita' oggettiva spuria od impropria) si
deve anche qui ribadire che il primo comma dell'art. 27 Cost. non
contiene un tassativo divieto di "responsabilita' oggettiva".
Diversamente va posto il problema, a seguito di quanto ora sostenuto,
per la c.d. responsabilita' oggettiva pura o propria. Si noti che,
quasi sempre e' in relazione al complessivo, ultimo risultato vietato
che va posto il problema della violazione delle regole "preventive"
che, appunto in quanto collegate al medesimo, consentono di
riscontrare nell'agente la colpa per il fatto realizzato.
Ma, ove non si ritenga di restringere la c.d. responsabilita'
oggettiva "pura" alle sole ipotesi nelle quali il risultato ultimo
vietato dal legislatore non e' sorretto da alcun coefficiente
subiettivo, va, di volta in volta, a proposito delle diverse ipotesi
criminose, stabilito quali sono gli elementi piu' significativi della
fattispecie che non possono non essere "coperti" almeno dalla colpa
dell'agente perche' sia rispettato da parte del disposto di cui
all'art. 27, primo comma, Cost. relativa al rapporto psichico tra
soggetto e fatto.
E non va, infine, dimenticata la sentenza n. 3 del 1956, nella
quale limpidamente si afferma: "Ma appunto il direttore del periodico
risponde per fatto proprio, per lo meno perche' tra la sua omissione
e l'evento c'e' un nesso di causalita' materiale, al quale
s'accompagna sempre un certo nesso psichico (art. 40 c.p.)
sufficiente, come e' opinione non contrastata, a conferire alla
responsabilita' il connotato della personalita'". A parte ogni
rilievo, peraltro gia' sottolineato, in ordine all'alternativa tra
fatto proprio ed altrui, e' altamente indicativa l'affermazione per
la quale al nesso di causalita' materiale s'accompagna "sempre" un
certo nesso psichico.
13. - La verita' e' che non va "continuata" la polemica sulla
costituzionalizzazione, o meno, del principio di colpevolezza, di cui
agli artt. 42, 43, 47, 59 ecc. c.p., quasi che, malgrado l'evidente
inversione metodologica, sia consentito interpretare le norme
costituzionali alla luce delle norme ordinarie (qual e', peraltro,
tra le tante concettualizzazioni scientifiche, la nozione di
colpevolezza che dovrebbe essere costituzionalizzata?) ma, chiariti i
contenuti delle norme costituzionali che determinano i requisiti
subiettivi "minimi" d'imputazione, a prescindere un momento dal
sistema ordinario, desunto dagli artt. 42, 43, 47, 59 ecc. c.p.,
occorre verificare, di volta in volta, se le singole ipotesi
criminose di parte speciale (collegate con le disposizioni di parte
generale) siano o meno conformi, quanto ad elementi subiettivi, ai
requisiti minimi richiesti dalle autonomamente interpretate norme
costituzionali.
La stessa possibilita' (che si chiarira', fra poco, essere
essenziale per il giudizio di responsabilita' penale) di muovere
all'autore un "rimprovero" per la commissione dell'illecito non
equivale ad accoglimento da parte della Costituzione (a
costituzionalizzazione) d'una delle molteplici concezioni "normative"
della colpevolezza prospettate in dottrina bensi' costituisce
autonomo risultato, svincolato da ogni premessa concettualistica,
dell'interpretazione dei commi primo e terzo dell'art. 27 Cost.,
anche se, per accidens, tale "rimprovero" venga a coincidere con una
delle nozioni di colpevolezza (normativa) prospettate in dottrina o
desunte da un determinato sistema ordinario.
A conclusione del primo approccio interpretativo del disposto di
cui al primo comma dell'art. 27 Cost., deve, pertanto, affermarsi che
il fatto imputato, perche' sia legittimamente punibile, deve
necessariamente includere almeno la colpa dell'agente in relazione
agli elementi piu' significativi della fattispecie tipica. Il fatto
(punibile, "proprio" dell'agente) va, dunque, nella materia che si
sta trattando, costituzionalmente inteso in una larga, anche
subiettivamente caratterizzata accezione e non in quella, riduttiva,
d'insieme di elementi oggettivi. La "tipicita'" (oggettiva e
soggettiva) del fatto (ovviamente, di regola, vengono richiesti nelle
diverse ipotesi criminose, ulteriori elementi subiettivi, come il
dolo ecc.) costituisce, cosi', primo, necessario "presupposto" della
punibilita' ed e' distinta dalla valutazione e rimproverabilita' del
fatto stesso.
14. - Dal collegamento tra il primo e terzo comma dell'art. 27
Cost. risulta, altresi', insieme con la necessaria
"rimproverabilita'" della personale violazione normativa,
l'illegittimita' costituzionale della punizione di fatti che non
risultino essere espressione di consapevole, rimproverabile contrasto
con i (od indifferenza ai) valori della convivenza, espressi dalle
norme penali. La piena, particolare compenetrazione tra fatto e
persona implica che siano sottoposti a pena soltanto quegli episodi
che, appunto personalmente, esprimano il predetto, riprovevole
contrasto od indifferenza. Il ristabilimento dei valori sociali
"dispregiati" e l'opera rieducatrice ed ammonitrice sul reo hanno
senso soltanto sulla base della dimostrata "soggettiva
antigiuridicita'" del fatto.
Discende che, anche quando non si ritenesse la "possibilita' di
conoscenza della legge penale" requisito autonomo d'imputazione
costituzionalmente richiesto, ugualmente si dovrebbe giungere alla
conclusione che, tutte le volte in cui entra in gioco il dovere
d'osservare le leggi penali (che, per i cittadini, e' specificazione
di quello d'osservare le leggi della Repubblica, sancito dal primo
comma dell'art. 54 Cost.) la violazione di tal dovere, implicita
nella commissione del fatto di reato, non puo' certamente divenire
rilevante, e dar luogo alla pena, in una pura dimensione obiettiva od
in una "subiettiva", limitata alla colpa del fatto. Trattandosi,
appunto, dell'applicazione d'una pena, da qualunque teoria s'intenda
muovere (eccezion fatta per quella della prevenzione generale in
chiave di pura deterrenza, che, peraltro, come s'e' gia' avvertito,
non puo' considerarsi legittimamente utilizzabile per ascrivere una
responsabilita' penale) e dovendo la violazione del precitato dovere
essere "rimproverabile", l'impossibilita' di conoscenza del precetto
(e, pertanto, dell'illiceita' del fatto) non ascrivibile alla
volonta' dell'interessato deve necessariamente escludere la
punibilita'. Il vigente sistema costituzionale non consente che
l'obbligo di non ledere i valori penalmente garantiti sorga e si
violi (attraverso la commissione del fatto di reato) senza alcun
riferimento, se non all'effettiva conoscenza del contenuto
dell'obbligo stesso, almeno alla "possibilita'" della sua conoscenza.
Se l'obbligo giuridico si distingue dalla "soggezione" perche', a
differenza di quest'ultima, richiama la partecipazione volitiva del
singolo alla sua realizzazione, far sorgere l'obbligo d'osservanza
delle leggi (delle "singole", particolari leggi) penali, in testa ad
un determinato soggetto, senza la benche' minima possibilita', da
parte del soggetto stesso, di conoscerne il contenuto e subordinare
la sua violazione soltanto ai requisiti "subiettivi" attinenti al
fatto di reato, equivale da una parte a ridurre notevolmente valore e
significato di questi ultimi e, d'altra parte, a strumentalizzare la
persona umana a fini di pura deterrenza.
Quanto ora precisato gia' basterebbe a far ritenere l'art. 5 c.p.
incostituzionale nella parte in cui impedisce ogni esame della
rimproverabilita' e, pertanto, scusabilita' dell'ignoranza della (od
errore sulla) legge penale. Anche quando non si sia dell'avviso che
l'art. 5 c.p. operi nell'ambito della colpevolezza e lo si agganci,
come nel codice Rocco, all'obbligatorieta' della legge penale,
ugualmente lo stesso articolo, per le ragioni innanzi indicate, si
dovrebbe ritenere contrastante con l'art. 27, primo e terzo comma,
Cost., nella parte in cui esclude ogni rilevanza all'ignoranza od
errore sul precetto dovute all'impossibilita' (non rimproverabile) di
conoscerlo.
15. - Ma il modo piu' appagante per convalidare tutto cio' e'
quello intrapreso, in tempi recenti, dalla dottrina che ritiene la
"possibilita' di conoscere la norma penale" autonomo presupposto
necessario d'ogni forma d'imputazione e che estende la sfera
d'operativita' di tale "presupposto" a tutte le fattispecie
penalmente rilevanti, comprese le dolose. Considerando il combinato
disposto del primo e terzo comma dell'art. 27 Cost. nel quadro delle
fondamentali direttive del sistema costituzionale desunte soprattutto
dagli artt. 2, 3, 25, secondo comma, 73, terzo comma Cost. ecc., alla
"possibilita' di conoscere la norma penale" va, infatti, attribuito
un autonomo ruolo nella determinazione dei requisiti subiettivi
d'imputazione costituzionalmente richiesti: tale "possibilita'" e',
infatti, presupposto della rimproverabilita' del fatto, inteso
quest'ultimo come comprensivo anche degli elementi subiettivi
attinenti al fatto di reato.
16. - Basilari norme costituzionali relative alla materia penale,
mentre tendono a garantire al cittadino, ed in genere ai c.d.
destinatari delle norme penali, la sicurezza giuridica di non esser
puniti ove vengano realizzati comportamenti penalmente irrilevanti,
svelano la funzione d'orientamento culturale e di determinazione
psicologica operata dalle leggi penali. Non e', infatti, senza
significato che il principio di legalita', inteso come "riserva di
legge statale" sia espressamente costituzionalizzato, in sede penale,
dall'art. 25, secondo comma, Cost.: trattandosi dell'applicazione
delle piu' gravi sanzioni giuridiche, la Costituzione intende
particolarmente garantire i soggetti attraverso la praevia lex
scripta. I principi di tassativita' e d'irretroattivita' delle norme
penali incriminatrici, nell'aggiungere altri contenuti al sistema
delle fonti delle norme penali, evidenziano che il legislatore
costituzionale intende garantire i cittadini, attraverso la
"possibilita'" di conoscenza delle stesse norme, la sicurezza
giuridica delle consentite, libere scelte d'azione.
E tutto cio' si chiarisce ancor piu' (come e' stato sottolineato
in dottrina) ove si ricordi che, nel quadro dello "Stato di diritto",
anche il principio di riserva di legge penale e gli altri
precedentemente indicati, sono espressione della contropartita
(d'origine contrattualistica) che lo Stato offre in cambio, appunto,
dell'obbligatorieta' della legge penale: lo Stato assicura i
cittadini che non li punira' senza preventivamente informarli su cio'
che e' vietato o comandato ma richiede dai singoli l'adempimento di
particolari doveri (sui quali ci si soffermera' fra breve) mirati
alla realizzazione dei precetti "principali" relativi ai fatti
penalmente rilevanti.
17. - Va qui, subito, precisato che le garanzie di cui agli
artt.73, terzo comma e 25, secondo comma, Cost., per loro natura
formali, vanno svelate nelle loro implicazioni: queste comportano il
contemporaneo adempimento da parte dello Stato di altri doveri
costituzionali: ed in prima, di quelli attinenti alla formulazione,
struttura e contenuti delle norme penali. Queste ultime possono
essere conosciute solo allorche' si rendano "riconoscibili". Il
principio di "riconoscibilita'" dei contenuti delle norme penali,
implicato dagli artt. 73, terzo comma e 25, secondo comma, Cost.,
rinvia, ad es., alla necessita' che il diritto penale costituisca
davvero la extrema ratio di tutela della societa', sia costituito da
norme non numerose, eccessive rispetto ai fini di tutela, chiaramente
formulate, dirette alla tutela di valori almeno di "rilievo
costituzionale" e tali da esser percepite anche in funzione di norme
"extrapenali", di civilta', effettivamente vigenti nell'ambiente
sociale nel quale le norme penali sono destinate ad operare.
L'osservazione dell'"istante" in cui si viola la legge penale
nell'ignoranza della medesima non puo' far dimenticare, come s'e'
avvertito all'inizio, che, "prima" del rapporto tra soggetto e
"singola" legge penale, esiste un ben definito rapporto tra
ordinamento e soggetto "obbligato" a non violare le norme, dal quale
ultimo rapporto il primo e' necessariamente condizionato. E' stato
osservato e ribadito, esattamente, che un precetto penale ha valore,
come regolatore della condotta, non per quello che e' ma per quel che
appare ai consociati. E la conformita' dell'apparenza all'effettivo
contenuto della norma penale dev'essere assicurata dallo Stato che e'
tenuto a favorire, al massimo, la riconoscibilita' sociale
dell'effettivo contenuto precettivo delle norme.
Oltre alle condizioni relative al rapporto soggetto-fatto, esiste,
pertanto, un altro "presupposto" della responsabilita' penale,
costituito, appunto, dalla "riconoscibilita'" dell'effettivo
contenuto precettivo della norma. L'oggettiva impossibilita' di
conoscenza del precetto, nella quale venga a trovarsi "chiunque" (non
soltanto il singolo soggetto, particolarmente considerato) non puo'
gravare sul cittadino e costituisce, dunque, un altro limite della
personale responsabilita' penale.
18. - Ma il problema centrale, per il nostro tema, attiene ai
doveri "strumentali" di conoscenza delle leggi, incombenti sui c.d.
destinatari dei precetti penali e, conseguentemente, ai limiti dei
predetti doveri.
Il passaggio dall'oggettiva possibilita' di conoscenza delle leggi
penali, assicurata dallo Stato all'effettiva, concreta conoscenza
delle leggi stesse avviene attraverso la "mediazione", ovviamente
insostituibile, dell'attivita' conoscitiva dei singoli soggetti.
Supposta esistente, in fatto, l'oggettiva possibilita' di
conoscenza d'una particolare legge penale, i soggetti privati,
divenendo diretti destinatari dell'obbligo (principale) d'adempimento
del precetto oggettivamente conoscibile, devono operare la predetta,
insostituibile mediazione. A questo fine incombono sul privato,
preliminarmente, strumentali, specifici doveri d'informazione e
conoscenza: ed e' a causa del non adempimento di tali doveri che e'
costituzionalmente consentito chiamare a rispondere anche chi ignora
la legge penale. Gli indicati doveri d'informazione, di conoscenza
ecc. costituiscono diretta esplicazione dei doveri di solidarieta'
sociale, di cui all'art. 2 Cost. La Costituzione richiede dai singoli
soggetti la massima, costante tensione ai fini del rispetto degli
interessi dell'"altrui" persona umana: ed e' per la violazione di
questo impegno di solidarieta' sociale che la stessa Costituzione
chiama a rispondere penalmente anche chi lede tali interessi non
conoscendone positivamente la tutela giuridica.
Posto, dunque, che lo Stato adempia ai suoi doveri, che esista,
cioe', per l'agente l'oggettiva "possibilita'" di conoscere le leggi
penali, residuano, tuttavia, ulteriori problemi. L'assoluta,
"illuministica" certezza della legge sempre piu' si dimostra assai
vicina al mito: la piu' certa delle leggi ha bisogno di "letture" ed
interpretazioni sistematiche che (dato il rapidissimo succedersi di
"entrate in vigore" di nuove leggi e di abrogazioni, espresse o
tacite, di antiche disposizioni) rinviano, attraverso la mediazione
dei c.d. destinatari della legge, ad ulteriori "seconde" mediazioni.
La completa, in tutte le sue forme, sicura interpretazione delle
leggi penali ha, oggi, spesso bisogno di seconde, ulteriori
mediazioni: quelle ad es. di tecnici, quanto piu' possibile
qualificati, di organi dello Stato (soprattutto di quelli
istituzionalmente destinati ad applicare le sanzioni per le
violazioni delle norme, ecc.). Specifici, particolari doveri, nei
destinatari delle leggi penali (di richiesta e controllo delle
informazioni ricevute, ecc.) discendono da un sistema di norme
"strumentali", la violazione delle quali gia' denota quanto meno una
"trascuratezza" nei confronti dei diritti altrui, delle persone umane
e, conclusivamente, dell'ordinamento tutto.
D'altra parte, chi, invece, attenendosi scrupolosamente alle
"richieste" preventive dell'ordinamento, agli obblighi di
solidarieta' sociale di cui all'art. 2 Cost., adempia a tutti i
predetti doveri, strumentali, nella specie prevedi bili e cio' non
ostante venga a trovarsi in stato d'ignoranza della legge penale, non
puo' esser trattato allo stesso modo di chi deliberatamente o per
trascuratezza violi gli stessi doveri. Come e' stato rilevato,
discende dall'ideologia contrattualistica l'assunzione da parte dello
Stato dell'obbligo di non punire senza preventivamente informare i
cittadini su che cosa e' vietato o comandato ma da tale ideologia
discende anche la richiesta, in contropartita, che i singoli
s'informino sulle leggi, si rendano attivi per conoscerle, prima
d'agire. La violazione del divieto di commettere reati, avvenuta
nell'ignoranza della legge penale, puo', pertanto, dimostrare che
l'agente non ha prestato alle leggi dello Stato tutta l'attenzione
"dovuta". Ma se non v'e' stata alcuna violazione di quest'ultima, se
il cittadino, nei limiti possibili, si e' dimostrato ligio al dovere
( ex art. 54, primo comma Cost.) e, cio' malgrado, continua ad
ignorare la legge, deve concludersi che la sua ignoranza e'
"inevitabile" e, pertanto, scusabile.
Non esiste, e' vero, un "autonomo" obbligo di conoscenza delle
singole leggi penali; non puo' disconoscersi, tuttavia, l'esistenza
in testa ai c.d. destinatari dei precetti "principali", nei confronti
di tutto l'ordinamento, di doveri "strumentali", d'attenzione,
prudenza ecc. (simili a quelli che caratterizzano le fattispecie
colpose) nel muoversi in campi prevedibilmente lesivi di "interessi
altrui"; doveri gia' incombenti prima della violazione delle singole
norme penali, mirati, attraverso il loro adempimento e,
conseguentemente, attraverso la raggiunta conoscenza delle leggi, a
prevenire (appunto inconsapevoli) violazioni delle medesime.
Inadempiuti tali doveri, l'ignoranza della legge risulta
inescusabile, evitabile. Adempiuti ai medesimi la stessa ignoranza,
divenuta inevitabile e, pertanto, scusabile, esclude, la
rimproverabilita' e, pertanto, la responsabilita' penale.
19. - L'effettiva possibilita' di conoscere la legge penale e',
dunque, ulteriore requisito subiettivo minimo d'imputazione, che si
ricava dall'intero sistema costituzionale ed in particolare dagli
artt. 2, 3, primo e secondo comma, 73, terzo comma e 25, secondo
comma, Cost. Tale requisito viene ad integrare e completare quelli
attinenti alle relazioni psichiche tra soggetto e fatto e consente la
valutazione e, pertanto, la rimproverabilita' del fatto
complessivamente considerato.
Non si creda, peraltro, che, ricavandosi il requisito della
"possibilita'" di conoscere la legge penale dall'intero sistema
costituzionale (ed in particolare dai precitati articoli) esso sia
estraneo all'art. 27, primo comma, Cost., quasi che quest'ultimo
comma si riferisca soltanto alle relazioni psichiche tra soggetto e
fatto, e, in particolare, alla violazione, nelle ipotesi di colpa in
senso stretto, delle norme preventive che caratterizzano la colpa
oltre, se mai, alla "rimproverabilita'" dell'autore del reato. Vero
e' che l'art. 27, primo comma, Cost., dichiarando che la
responsabilita' penale e' personale, non soltanto presuppone la
"personalita'" dell'illecito penale (la pena, appunto "in virtu'"
della "personalita'" della responsabilita' penale, va subita dallo
stesso soggetto al quale e' personalmente imputato il reato) ma
compendia tutti i requisiti subiettivi minimi d'imputazione.
Il comma in discussione, interpretato in relazione al terzo comma
dello stesso articolo ed in riferimento agli artt. 2, 3, primo e
secondo comma, 73, terzo comma e 25, secondo comma, Cost., svela non
soltanto l'essenzialita' della colpa dell'agente rispetto agli
elementi piu' significativi della fattispecie tipica ma anche
l'indispensabilita' del requisito minimo d'imputazione costituito
dall'effettiva "possibilita' di conoscere la legge penale", essendo
anch'esso necessario presupposto della "rimproverabilita'"
dell'agente. Il principio della "personalita' dell'illecito penale"
e' "totalmente" implicato dal principio della "responsabilita' penale
personale" espresso, appunto, dal primo comma dell'art. 27 Cost.: che
l'integrale contenuto di questo comma debba esser svelato anche in
base alla sua interpretazione sistematica nulla toglie od aggiunge al
contenuto stesso.
20. - A questo punto va precisata l'interpretazione da dare
all'art. 5 c.p. nel momento in cui lo si "confronta" con gli articoli
della Costituzione innanzi richiamati e con l'intero sistema, in
materia penale, della Carta fondamentale. Per quanto occorra
allontanare le tentazioni di sopravvalutazione dell'art. 5 c.p. (e'
quasi impensabile, infatti, che un soggetto "imputabile" commetta i
c.d. delitti naturali nell'ignoranza della loro "illiceita'" mentre
l'ignoranza delle norme incriminatrici dei c.d. reati di pura
creazione legislativa, tenuto conto del loro sempre crescente numero
e del relativo "piu' intenso" dovere di conoscenza da parte dei
soggetti che operano nei settori ai quali tali norme appartengono, si
rivela, di regola, inescusabile) lo stesso articolo costituisce,
tuttavia, norma fondamentale nel vigente sistema delle leggi penali
ordinarie. Le interpretazioni che dottrina e giurisprudenza offrono
dell'art. 5 c.p., soprattutto allo scopo di distinguere l'irrilevante
errore sul precetto dal rilevante errore sulla legge extrapenale di
cui all'art. 47, terzo comma, c.p., sono tanto varie e cosi' diverse
tra loro che e' impossibile tentarne una sia pur sommaria
esposizione.
Qui occorre prendere le mosse dalla "rigorosa" interpretazione che
dello stesso articolo danno una parte della dottrina e la
giurisprudenza di legittimita' (esclusa la "parentesi" della
rilevanza della buona fede nelle contravvenzioni).
Non e' questa, infatti, la sede per procedere ad
un'interpretazione "esaustiva" della norma impugnata: non, essendo
invero, possibile qui chiarire, con precisione, neppure l'oggetto sul
quale cade il "vizio", che l'art.5 c.p. sottende ed in base al quale,
ove lo stesso articolo non esistesse, l'agente sarebbe scusato, vale
qui riportarsi, in materia, alle dottrine che risultano in accordo
con la citata "rigorosa" interpretazione dell'articolo in
discussione: tali dottrine sottolineano che, incidendo l'art. 5 c.p.
sul momento subiettivo dell'antigiuridicita', l'errore che, ai sensi
dello stesso articolo, non scusa e' quello che cade sul precetto,
sull'aspetto determinativo del precetto, tenuto conto, peraltro, che
valutazione e determinazione sono inscindibili nella norma penale.
Per nessuno degli aspetti dai quali viene considerato l'art. 5
c.p. si puo', infatti, qui partire dalle riduttive interpretazioni
che dello stesso articolo alcuni Autori offrono, pur nel lodevole
tentativo di "mitigarne" il rigore: non foss'altro perche' tali
interpretazioni non sono condivise dal diritto vivente.
Vero e' che il problema dei rapporti tra soggetto e legge penale,
tra soggetto e norma penale, vanno impostati, come impone la
Costituzione, nell'ambito dell'autonomo requisito "possibilita' di
conoscenza della legge penale" sulla quale ci si e' soffermati
innanzi: allorche' s'ignori la legge penale e l'ignoranza sia
inevitabile la mancata relazione tra soggetto e legge, tra soggetto e
norma penale, diviene, ai sensi dell'art. 27, primo comma, Cost.,
rilevante (risultando esclusa la personalita' dell'illecito e non
essendo legittima la punizione in carenza del requisito della
colpevolezza costituzionalmente richiesta) mentre, ove l'ignoranza
della legge penale sia evitabile, rimproverabile, la stessa mancata
relazione tra soggetto e legge, tra soggetto e norma penale, non
esclude la punizione dell'agente che versa in errore di diritto
(sempre che si realizzino tutti gli altri requisiti subiettivi ed
obiettivi d'imputazione) giacche', in quest'ultima ipotesi, tale
mancata relazione gia' rivela quanto meno un'"indifferenza"
dell'agente nei confronti delle norme, dei valori tutelati e
dell'ordinamento tutto.
Richiamato l'art. 5 c.p. alla logica dell'elemento subiettivo,
della colpevolezza, che lo stesso articolo arbitrariamente mutila;
rilevato il contrasto tra l'articolo in discussione e l'art. 27,
primo comma, Cost. (espressivo quest'ultimo, come s'e' innanzi
chiarito, dell'intero sistema costituzionale in materia di elemento
subiettivo del reato); la dichiarazione di parziale
incostituzionalita' dell'art. 5 c.p. esclude, in ogni caso, che siano
chiamati a rispondere penalmente coloro che versano in stato
d'inevitabile (scusabile) ignoranza della legge penale.
21. - Allo stesso modo non e', in questa sede, consentito
riferirsi all'interpretazione dell'art. 5 c.p., secondo la quale
quest'ultimo, mentre dichiarerebbe irrilevante la conoscenza
effettiva della legge penale, nulla disporrebbe in ordine alla
possibilita' di tale conoscenza. Questa tesi e' degna di particolare
considerazione in quanto riconosce rilievo autonomo alla possibilita'
di conoscere la legge penale e fa derivare tale rilievo dall'art. 27,
primo e terzo comma, c.p.: questo articolo, statuendo la necessita'
di considerazione d'una qualche relazione psicologica del soggetto
con il disvalore giuridico del fatto, si riconnette, infatti, ai
principi di fondo della convivenza democratica a termini dei quali,
si ribadisce, cosi' come il cittadino e' tenuto a rispettare
l'ordinamento democratico, quest'ultimo e' tale in quanto sappia
porre i privati in grado di comprenderlo senza comprimere la loro
sfera giuridica con divieti non riconoscibili ed interventi
sanzionatori non prevedibili.
Senonche', alla predetta interpretazione riduttiva dell'art. 5
c.p. e' stato esattamente osservato che quest'ultimo, escludendo ogni
efficacia scusante dell'ignoranza della legge penale, non consente
alcuna distinzione attinente alla causa dell'ignoranza, in modo da
ritenere l'ignoranza scusabile, a differenza di quella inescusabile,
suscettibile di diverso trattamento.
D'altra parte, la proposta interpretazione "adeguatrice", ex art.
27, primo e terzo comma, Cost., sarebbe in stridente contrasto con
l'interpretazione che il diritto vivente da' all'art. 5 c.p.: non
solo non s'interpreta questo articolo, soprattutto da parte della
giurisprudenza di legittimita' (tranne l'"eccezione" della buona fede
nelle contravvenzioni) in maniera rigida ma, nel dare all'art. 5 c.p.
la massima "espansione", si e', da parte della stessa giurisprudenza,
finito, praticamente, con l'addivenire ad una interpretatio abrogans
dell'art. 47, terzo comma, c.p.
22. - E poiche' anche il rilievo attribuito dalla giurisprudenza
alla "positiva" buona fede nelle contravvenzioni non trova fondamento
nell'attuale sistema del Codice Rocco (l'art. 5 c.p., statuendo, in
ogni caso, l'irrilevanza dell'ignoranza della legge penale, non
consente di distinguere la disciplina giuridica delle ipotesi che
danno luogo all'ignoranza "inqualificata" da quelle che la
"qualificano" per esser fondate sulla "positiva" buona fede del
soggetto; e poiche' anche le diverse interpretazioni "evolutive"
dell'art. 5 c.p., secondo le quali lo stesso articolo statuirebbe
soltanto una presunzione iuris tantum e non iuris et de iure
d'irrilevanza dell'ignoranza della legge penale (tutte, peraltro,
degne di considerazione, in quanto mirate ad attenuare
l'incostituzionale rigore della statuizione in esame) contrastano con
l'interpretazione che dell'articolo in discussione da' il diritto
vivente; non resta, dunque, che partire qui da quest'ultima
interpretazione.
23. - Non puo' tacersi, a questo punto, che l'art. 5 c.p. ha
natura "bifronte": da un canto nega efficacia scusante all'ignoranza
della legge penale e dall'altro esclude ogni rilevanza all'errore
sull'illiceita' del fatto e, pertanto, alla consapevolezza della
stessa illiceita'. E' stato, invero, in dottrina, precisato che
l'art. 5 c.p. non disciplina l'ignoranza della legge penale in
astratto ma l'ignoranza (od errore) "essenziale", anche incolpevole,
sull'illiceita' d'un concreto comportamento.
Si possono, e' vero, attenuare gli inconvenienti che si producono
a seguito del disposto di cui all'art. 5 c.p., in sede di dolo,
sostenendo essenziale al medesimo, ex art. 43 c.p., la coscienza
della violazione dell'interesse tutelato ed assumendo che l'art. 5
c.p. renda irrilevante soltanto la coscienza dell'illiceita' penale
(= punibilita') del fatto. Ma per le ipotesi colpose il soggetto
agente verrebbe ad esser punito senza nemmeno la piu' lontana
possibilita' (carenza incolpevole) di conoscere la "giuridicita'"
delle regole di diligenza, prudenza ecc. in base alla violazione
delle quali lo stesso soggetto vien punito.
Va aggiunto che l'esistenza d'una norma, quale quella dell'art. 5
c.p., diretta ad escludere ogni giuridico rilievo all'ignoranza (od
errore) sulla legge penale, presuppone la contrapposta possibilita',
almeno teorica, che il reo, in assenza di tale norma, pretenda
scusarsi: ed il reo, in tal caso, si scuserebbe adducendo il
"turbamento", prodotto dall'ignoranza della legge penale sul processo
formativo della volonta' del fatto. Nell'ipotesi prospettata,
tuttavia, da un canto si dimostrerebbe assurda una "pretesa" d'essere
scusati (nell'inesistenza dell'art. 5 c.p.) sol in base
all'ignoranza, anche inescusabile, della sola punibilita' del fatto
(pur essendo coscienti di ledere il bene tutelato) e d'altro canto
sarebbe sempre l'errore nella formazione della concreta volonta'
dell'illecito, al quale consegue la carenza di coscienza
dell'illiceita' penale del fatto, anche se dovuta all'ignoranza (od
errore) sulla legge penale, a costituire la ragione della "scusa",
che appunto, lo stesso articolo esclude.
Senonche', a seguito della predetta osservazione, si ha la riprova
che l'art. 5 c.p., nell'attuale vigore, non soltanto determina un
uguale trattamento di chi agisce con la coscienza dell'illiceita'
(totale o soltanto penale) del fatto e di chi opera senza tale
coscienza ma esclude ogni possibilita' di valutazione della "causa"
della mancata coscienza (della sola punibilita' o dell'"intera"
antiprecettivita' del fatto) trattando allo stesso modo errore
scusabile, inevitabile ed errore inescusabile, evitabile,
sull'illiceita'. Punendo, in ogni caso, l'agente che versa in errore
di diritto l'art. 5 c.p. presume, iuris et de iure, comunque si
delimiti l'oggetto di tale errore, la "rimproverabilita'" del
medesimo. Vero e' che l'art. 5 c.p. rende incostituzionale tutto il
sistema ordinario in materia di colpevolezza, in quanto sottrae a
questa l'importantissima materia del rapporto tra soggetto e legge
penale e, conseguentemente, tra soggetto e coscienza del significato
illecito del fatto.
Ma l'art. 5 c.p. "snatura", togliendone fondamento, anche la
residua materia che non sottrae alla colpevolezza (dolo, colpa del
fatto ecc.). Allorche' l'agente ignora, del tutto incolpevolmente, la
legge penale e, pertanto, incolpevolmente ignora l'illiceita' del
fatto, non mostra alcuna opposizione ai valori tutelati
dall'ordinamento: puo' il suo dolo costituire oggetto di rimprovero
ex art. 27, primo e terzo comma, Cost.? Certo, includendo nel dolo la
coscienza dell'offesa (a parte ogni discussione sulla conseguente
riduttiva interpretazione dell'art. 5 c.p.) si attenuano gli effetti
che, invece, discendono dalla rigorosa interpretazione dello stesso
articolo. Senonche', pur ammettendo che l'art. 5 c.p. sottragga alla
colpevolezza soltanto il rapporto tra soggetto e coscienza del
significato illecito "penale" del fatto e non dell'intero disvalore
antiprecettivo del fatto stesso (e sempre a prescindere dalla pratica
"inoperativita'", in tal caso, dell'art. 5 c.p.) rimarrebbero del
tutto "scoperte" le ipotesi colpose (contravvenzionali ad es.). Per
assumere il
soggetto agente "in colpa" dovrebbe, invece, almeno essergli offerta
la "possibilita'" di conoscere le norme penali che "trasformano" in
doverose le regole di diligenza, prudenza ecc. in base alla
violazione delle quali, nella prevedibilita' ed evitabilita' concreta
dell'evento, si viene chiamati a rispondere: se l'agente, del tutto
incolpevolmente, ignorasse le predette norme penali, la sua "colpa"
(del fatto) non dovrebbe potersi ritenere rimproverabile ex art. 27,
primo e terzo comma, Cost.
La colpevolezza prevista dagli artt. 42, 43, 47, 59 ecc. c.p. va,
pertanto, arricchita, in attuazione dell'art. 27, primo e terzo
comma, Cost., fino ad investire, prima ancora del momento della
violazione della legge penale nell'ignoranza di quest'ultima,
l'atteggiamento psicologico del reo di fronte ai doveri
d'informazione o d'attenzione sulle norme penali, doveri che sono
alla base della convivenza civile.
Ne' si tema che le conclusioni qui raggiunte delineino una forma
di "colpa per la condotta della vita": risalire alle "cause"
dell'ignoranza della legge penale, per verificarne l'evitabilita',
costituisce verifica dell'esistenza, in concreto, almeno d'un
atteggiamento d'indifferenza, da parte dell'agente, nei confronti
della doverosa informazione giuridica. Tale verifica non solo non
viola il principio della responsabilita' penale "per il singolo
fatto" ma mira a cogliere il completo disvalore soggettivo del
particolare episodio criminoso e puo', condurre, come piu' volte
ribadito, all'esclusione della colpevolezza per il singolo fatto,
nell'ipotesi d'inevitabilita' dell'ignoranza.
24. - L'art. 5 c.p. viola, infine, anche l'art. 3, primo e secondo
comma, Cost.
In ordine alla violazione del primo comma dell'art. 3 Cost. va
anzitutto ricordato (a conferma di quanto innanzi osservato in ordine
all'uguale trattamento che, ai sensi dell'art. 5 c.p., riceve chi
agisce con la coscienza dell'illiceita' del fatto e chi invece con
tale coscienza non opera) che, come ha avuto modo di rilevare
recente, attenta dottrina, colui che commette un reato nell'ignoranza
della legge penale dovuta ad impossibilita' di prenderne conoscenza
vien punito con una pena che, rispetto a quella cui soggiace chi
commette lo stesso reato conoscendone l'illiceita', puo' esser
diminuita soltanto entro i limiti edittali ex art. 133 c.p. o, se
mai, ex art. 62- bis c.p. La diversita' tra le predette situazioni
(conoscenza effettiva ed impossibilita' incolpevole di conoscenza
della legge penale) e', invece, notevole sia sotto il profilo del
disvalore sia sotto quello della "sintomaticita'". L'art. 5 c.p.
viola, dunque, anche il primo comma dell'art. 3 Cost.
Per quanto attiene alla violazione del secondo comma dell'articolo
ora citato va ribadito che il non poter addurre a scusa
dell'ignoranza della legge penale l'obiettiva o la subiettiva (nei
limiti anzidetti) impossibilita' di conoscere la stessa legge
equivale a far ricadere sul singolo tutte le colpe della predetta
ignoranza. Ben e', invece, almeno possibile, come s'e' gia'
sottolineato, che lo Stato non abbia reso obiettivamente
riconoscibili (o "prevedibili") alcune leggi; oppure che, malgrado
ogni positiva predisposizione di determinanti soggetti
all'adempimento dei predetti doveri strumentali d'informazione ecc.,
l'ignoranza della legge penale sia dovuta alla mancata rimozione
degli "ostacoli" di cui al secondo comma dell'art. 3 Cost.
25. - In conclusione: oltre agli specifici articoli della
Costituzione indicati in precedenza, l'art. 5 c.p.,
nell'interpretazione che del medesimo danno una parte della dottrina
e soprattutto la giurisprudenza, viola, come s'e' sottolineato piu'
volte, lo spirito stesso dell'intera Carta fondamentale ed i suoi
essenziali princi'pi ispiratori. Far sorgere l'obbligo giuridico di
non commettere il fatto penalmente sanzionato senza alcun riferimento
alla consapevolezza dell'agente, considerare violato lo stesso
obbligo senza dare alcun rilievo alla conoscenza od ignoranza della
legge penale e dell'illiceita' del fatto, sottoporre il soggetto
agente alla sanzione piu' grave senza alcuna prova della sua
consapevole ribellione od indifferenza all'ordinamento tutto,
equivale a scardinare fondamentali garanzie che lo Stato democratico
offre al cittadino ed a strumentalizzare la persona umana, facendola
retrocedere dalla posizione prioritaria che essa occupa e deve
occupare nella scala dei valori costituzionalmente tutelati.
26. - Non resta che accennare ai criteri, ai parametri in base ai
quali va stabilita l'inevitabilita' dell'ignoranza della legge
penale. E', invero, di gran rilievo impedire che, in fase
applicativa, vengano a prodursi, insieme alla "vanificazione" delle
risultanze qui acquisite, altre violazioni della Carta fondamentale.
E' doveroso, per prima, chiarire che, ove una particolare
conoscenza, da parte del soggetto agente, consenta al medesimo la
possibilita' di conoscere la legge penale, non e' legittimo che lo
stesso soggetto si giovi d'un (eventuale) errore generale, comune,
sul divieto. Cio' va rilevato non perche' si disconoscano i
tentativi, per tanti aspetti meritevoli di considerazione, della
dottrina mirati, attraverso l'oggettivazione, per quanto possibile,
dei criteri di misura della colpevolezza, a sottolinearne l'aspetto,
peraltro fondamentale, di garanzia delle libere scelte d'azione ma
perche' non e' desumibile dalla Costituzione la legittimita' d'una
concezione della colpevolezza che consenta di non rimproverare il
soggetto per il fatto commesso (ovviamente, in presenza dei
prescritti elementi subiettivi) quando esista, in concreto, la
possibilita', sia pur eccezionale (di fronte ad un generale, comune
errore sul divieto) per il singolo agente di conoscere la legge
penale e, pertanto, l'illiceita' del fatto. Ammettere, allo stato
attuale della normativa costituzionale ed ordinaria, il soggetto
agente (che e' in errore sull'illiceita' del fatto per ignoranza
della legge penale, pur essendo in grado di conoscere quest'ultima e
di non errare sulla predetta illiceita') a giovarsi del comune errore
sul divieto, determinato dall'altrui, generale, inevitabile ignoranza
della legge penale, val quanto riconoscere all'errore comune sul
divieto penale il valore di consuetudine abrogatrice di
incriminazioni penali.
27. - Da quanto innanzi osservato discende, in via generale, che
l'inevitabilita' dell'errore sul divieto (e, conseguentemente,
l'esclusione della colpevolezza) non va misurata alla stregua di
criteri c.d. soggettivi puri (ossia di parametri che valutino i dati
influenti sulla conoscenza del precetto esclusivamente alla luce
delle specifiche caratteristiche personali dell'agente) bensi'
secondo criteri oggettivi: ed anzitutto in base a criteri (c.d.
oggettivi puri) secondo i quali l'errore sul precetto e' inevitabile
nei casi d'impossibilita' di conoscenza della legge penale da parte
d'ogni consociato. Tali casi attengono, per lo piu', alla (oggettiva)
mancanza di riconoscibilita' della disposizione normativa (ad es.
assoluta oscurita' del testo legislativo) oppure ad un gravemente
caotico (la misura di tale gravita' va apprezzata anche in relazione
ai diversi tipi di reato) atteggiamento interpretativo degli organi
giudiziari ecc. La spersonalizzazione che un giudizio formulato alla
stregua di criteri oggettivi puri necessariamente comporta va,
tuttavia, compensata, secondo quanto innanzi avvertito, dall'esame di
eventuali, particolari conoscenze ed "abilita'" possedute dal singolo
agente: queste ultime, consentendo all'autore del reato di cogliere i
contenuti ed il significato determinativo della legge penale
escludono che l'ignoranza della legge penale vada qualificata come
inevitabile.
Ed anche quando, sempre allo scopo di stabilire l'inevitabilita'
dell'errore sul divieto, ci si valga di "altri" criteri (c.d.
"misti") secondo i quali la predetta inevitabilita' puo' esser
determinata, fra l'altro, da particolari, positive, circostanze di
fatto in cui s'e' formata la deliberazione criminosa (es.
"assicurazioni erronee" di persone istituzionalmente destinate a
giudicare sui fatti da realizzare; precedenti, varie assoluzioni
dell'agente per lo stesso fatto ecc.) occorre tener conto della
"generalizzazione" dell'errore nel senso che qualunque consociato, in
via di massima (salvo quanto aggiungiamo subito) sarebbe caduto
nell'errore sul divieto ove si fosse trovato nelle stesse particolari
condizioni dell'agente; ma, ancora una volta, la spersonalizzazione
del giudizio va compensata dall'indagine attinente alla particolare
posizione del singolo agente che, in generale, ma soprattutto quando
eventualmente possegga specifiche "cognizioni" (ad es. conosca o sia
in grado di conoscere l'origine lassistica o compiacente di
assicurazioni di organi anche ufficiali ecc.) e' tenuto a
"controllare" le informazioni ricevute. Il fondamento costituzionale
della "scusa" dell'inevitabile ignoranza della legge penale vale
soprattutto per chi versa in condizioni soggettive d'inferiorita' e
non puo' certo esser strumentalizzata per coprire omissioni di
controllo, indifferenze, ecc., di soggetti dai quali, per la loro
elevata condizione sociale e tecnica, sono esigibili particolari
comportamenti realizzativi degli obblighi strumentali di diligenza
nel conoscere le leggi penali.
28. - La casistica relativa all'"inevitabilita'" dell'errore sul
divieto va conclusa con alcune precisazioni.
E' stato, in dottrina, osservato che, realisticamente, l'ipotesi
d'un soggetto, sano e maturo di mente, che commetta un fatto
criminoso ignorandone l'antigiuridicita' e' concepibile soltanto
quando si tratti di reati che, pur presentando un generico disvalore
sociale, non sono sempre e dovunque previsti come illeciti penali
ovvero di reati che non presentino neppure un generico disvalore
sociale (es. violazione di alcune norme fiscali ecc.). E, in
relazione a queste categorie di reati, sono state opportunamente
prospettate due ipotesi: quella in cui il soggetto effettivamente si
rappresenti la possibilita' che il suo fatto sia antigiuridico e
quella in cui l'agente neppure si rappresenti tale possibilita'.
Or qui occorre precisare che, mentre nella prima ipotesi,
esistendo, in concreto (ben piu' della possibilita' di conoscenza
dell'illiceita' del fatto) l'effettiva previsione di tale
possibilita', non puo' ravvisarsi ignoranza inevitabile della legge
penale (essendo il soggetto obbligato a risolvere l'eventuale dubbio
attraverso l'esatta e completa conoscenza della (singola) legge
penale o, nel caso di soggettiva invincibilita' del dubbio, ad
astenersi dall'azione (il dubbio oggettivamente irrisolvibile, che
esclude la rimproverabilita' sia dell'azione sia dell'astensione e'
soltanto quello in cui, agendo o non agendo, s'incorre, ugualmente,
nella sanzione penale); la seconda ipotesi comporta, da parte del
giudice, un'attenta valutazione delle ragioni per le quali l'agente,
che ignora la legge penale, non s'e' neppure prospettato un dubbio
sull'illiceita' del fatto. Or se l'assenza di tale dubbio discende,
principalmente, dalla personale non colpevole carenza di
socializzazione dell'agente, l'ignoranza della legge penale va, di
regola, ritenuta inevitabile.
Inevitabile si palesa anche l'errore sul divieto nell'ipotesi in
cui, in relazione a reati sforniti di disvalore sociale e', per
l'agente, socializzato oppur no, oggettivamente imprevedibile
l'illiceita' del fatto. Tuttavia, ove (a parte i casi di carente
socializzazione dell'agente) la mancata previsione dell'illiceita'
del fatto derivi dalla violazione degli obblighi d'informazione
giuridica, che sono, come s'e' avvertito, alla base d'ogni convivenza
civile deve ritenersi che l'agente versi in evitabile e, pertanto,
rimproverabile ignoranza della legge penale.
Come in evitabile, rimproverabile ignoranza della legge penale
versa chi, professionalmente inserito in un determinato campo
d'attivita', non s'informa sulle leggi penali disciplinanti lo stesso
campo.
La casistica non puo' esser qui approfondita: basta aver indicato
che (alla luce del fondamento costituzionale della scusa
dell'inevitabile ignoranza della legge penale) allo scopo di
verificare, in concreto, tale inevitabilita', da un canto e'
necessario (per garantire la certezza della liberta' d'azione del
cittadino) far riferimento a criteri oggettivi c.d. "puri" e "misti"
e dall'altro canto e' doveroso recuperare la spersonalizzazione,
causata dall'uso preponderante di tali criteri, con l'esame delle
particolari situazioni in cui eventualmente versi il singolo soggetto
agente. La giurisprudenza va, infine, rinviata, nell'interpretazione
ed applicazione del nuovo testo dell'art. 5 c.p. ai criteri generali
che, in tema di responsabilita' a titolo di colpa e di buona fede
nelle contravvenzioni, la stessa giurisprudenza e' andata via via
adottando.
Il nuovo testo dell'art. 5 c.p., derivante dalla parziale
incostituzionalita' dello stesso articolo che qui si va a dichiarare,
risulta cosi' formulato: "L'ignoranza della legge penale non scusa
tranne che si tratti d'ignoranza inevitabile".
29. - Non resta che sottolineare che spetta al legislatore (oltre
all'eventuale emanazione di norme "di raccordo") stabilire se
l'ignoranza evitabile della legge penale meriti un'attenuazione di
pena, come per gli ordinamenti tedesco occidentale ed austriaco,
oppure se il sistema dell'ignoranza della legge penale debba restare
quello risultante a seguito della qui dichiarata parziale
illegittimita' costituzionale dell'art. 5 c.p.
Ogni altra questione sollevata dalle ordinanze di rimessione
rimane assorbita dalla predetta illegittimita' costituzionale;