Articolo 9
(Requisiti per la computabilita' nel patrimonio di vigilanza del
capitale e degli strumenti "ibridi")
Nel Titolo I, l'allegato H e' sostituito dal seguente:
"ALLEGATO H: REQUISITI PER LA COMPUTABILITA' NEL PATRIMONIO DI
VIGILANZA
DEL CAPITALE E DEGLI STRUMENTI "IBRIDI"
Gli intermediari possono computare nel patrimonio di vigilanza il
capitale, gli strumenti innovativi e non innovativi di capitale, gli
strumenti ibridi di patrimonializzazione e le passivita' subordinate
che abbiano le caratteristiche indicate nel presente allegato.
Le SIM trasmettono alla Banca d'Italia copia delle delibere
dell'Organo amministrativo che comprovano la computabilita' di detti
strumenti nel patrimonio di vigilanza.
1. Capitale
Il capitale rappresenta la componente primaria del patrimonio di
base ed e' computato senza limiti.
Ai fini della presente disciplina, rientrano in questo aggregato i
titoli rappresentativi della partecipazione al capitale sociale
(azioni) che presentino le seguenti caratteristiche:
1) sono emessi direttamente dalla SIM;
2) sono chiaramente e separatamente individuabili nel bilancio;
3) sono privi di scadenza 1 ;
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1
Non e' ostativa al rispetto del presente requisito la previsione di
una scadenza delle azioni coincidente con la durata della societa'
prevista nell'atto costitutivo e/o nello statuto.
4) sono interamente liberati;
5) sono classificati quali strumenti di patrimonio netto secondo i
principi contabili internazionali (IAS/IFRS);
6) non possono essere rimborsati al di fuori delle ipotesi di
liquidazione della SIM o di riduzione del capitale sociale 1 ;
7) non attribuiscono al portatore diritti ad una remunerazione
minima ne' sussistono clausole che prevedono il pagamento
obbligatorio di dividendi. Non possono essere attribuiti privilegi
nel pagamento dei dividendi ad eccezione del caso in cui essi siano
calcolati come multiplo dei dividendi distribuiti alle azioni prive
di questo vantaggio; tali dividendi devono essere corrisposti "pari
passu" con i dividendi sulle altre azioni e non possono essere
cumulativi;
8) i dividendi sono pagati esclusivamente a valere su utili
distribuibili o riserve di utili distribuibili;
9) non prevedono limitazioni nella determinazione dell'ammontare del
dividendo (cap);
10) non sono privilegiati nella copertura delle perdite;
11) in caso di liquidazione, attribuiscono un diritto sul residuo
attivo del bilancio di liquidazione subordinato a quello di tutti
gli altri azionisti e creditori sociali e proporzionale alla quota
di capitale che rappresentano;
12) il regime legale o negoziale e' privo di disposizioni o clausole
che possano creare sul mercato aspettative di riacquisto, rimborso o
cancellazione 2 .
I versamenti a fondo perduto (o in conto capitale) possono essere
computati nel capitale solo se sono rispettati i requisiti di cui al
presente paragrafo e sia espressamente previsto che ne e' ammessa la
restituzione esclusivamente in caso di liquidazione della societa' e
nei limiti dell'eventuale residuo attivo, in concorrenza con i
titoli computabili nel capitale.
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1
Restano salvi i casi in cui il rimborso e' previsto da norme
inderogabili del codice civile.
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2
Non devono inoltre sussistere comportamenti della SIM che generino
tali aspettative.
1.1 Riacquisto o rimborso di titoli rappresentativi di partecipazione
al capitale sociale (azioni) di propria emissione
L'acquisto o il rimborso da parte della SIM di propri titoli
rappresentativi di partecipazione al capitale sociale (azioni) per un
importo complessivo superiore al 5 per cento del capitale e' soggetto
all'autorizzazione della Banca d'Italia.
L'istanza deve essere presentata dopo l'adozione della delibera da
parte dell'organo con funzione di supervisione strategica e deve
indicare chiaramente l'ammontare e il numero dei titoli da
riacquistare o da rimborsare; ad essa deve essere allegata una
valutazione aggiornata sull'adeguatezza patrimoniale attuale e
prospettica della SIM, anche in relazione agli effetti
dell'operazione.
L'istanza puo' essere presentata in relazione a piu' operazioni di
riacquisto o rimborso da effettuarsi entro un periodo di tempo ed un
ammontare del capitale sociale predeterminati; in tal caso
all'istanza e' allegata la delibera con cui l'Organo con funzione di
supervisione strategica ha disposto il "piano di riacquisto/rimborso"
dei titoli rappresentativi della partecipazione al capitale (azioni).
Se la SIM appartiene a un gruppo, la richiesta di riacquisto e'
inviata dalla societa' capogruppo.
Entro 90 giorni dalla data di ricevimento della richiesta di
riacquisto, la Banca d'Italia fa conoscere le proprie determinazioni
al riguardo.
La Banca d'Italia autorizza il riacquisto/rimborso dei titoli
rappresentativi di partecipazione al capitale sociale (azioni) a
condizione che non sia pregiudicata la situazione finanziaria e di
solvibilita' della SIM. Fermo restando l'obbligo di deduzione delle
azioni proprie a qualunque titolo detenute, a partire dalla data di
rilascio dell'autorizzazione della Banca d'Italia i titoli oggetto
dell'operazione non sono piu' computabili nel patrimonio di
vigilanza.
Il riacquisto puo' essere comunicato al mercato solo dopo il rilascio
dell'autorizzazione della Banca d'Italia.
2. Strumenti innovativi e non innovativi di capitale
Gli strumenti innovativi e non innovativi di capitale possono essere
computati nel patrimonio di base solo in presenza di condizioni che
garantiscano pienamente la stabilita' della base patrimoniale delle
SIM. Devono essere rispettate tutte le seguenti caratteristiche:
a) la societa' emittente, inclusa nel gruppo, deve essere insediata
in uno Stato comunitario o appartenente al Gruppo dei Dieci;
b) i titoli devono essere irredimibili o avere una scadenza non
inferiore a 30 anni 1 . L'eventuale facolta' di rimborso da parte
dell'emittente non puo' essere prevista prima che siano trascorsi 5
anni dall'emissione e previa autorizzazione della Banca d'Italia;
c) eventuali incentivi al rimborso anticipato - ammissibili per i
soli titoli irredimibili - non possono essere previste prima di 10
anni di vita del prestito;
d) il contratto: i) deve prevedere che la possibilita' per
l'emittente di non corrispondere gli interessi ai detentori dei
titoli se necessario in relazione alla propria situazione
finanziaria e di solvibilita' (ad esempio nel caso in cui,
nell'esercizio precedente, la SIM non abbia avuto utili
distribuibili o non abbia pagato dividendi agli azionisti); ii) deve
prevedere il divieto di corrispondere gli interessi ai detentori dei
titoli qualora per effetto di tale pagamento o di perdite il
patrimonio di vigilanza della SIM scenda al disotto del requisito
patrimoniale complessivo o di quello piu' elevato imposto dalla
Banca d'Italia 2 ; iii) non deve contenere clausole che impediscano
alla Banca d'Italia di vietare la corresponsione di interessi ai
detentori dei titoli in relazione alla situazione finanziaria e di
solvibilita' dell'emittente.
Sono ammissibili clausole contrattuali che prevedano:
- il divieto di pagare dividendi sugli strumenti di capitale
previsti nel par. 1 per il periodo in cui l'emittente non
corrisponde gli interessi sugli strumenti di cui al presente
paragrafo (dividend stopper);
- l'obbligo per l'emittente di pagare gli interessi sugli strumenti
di cui al presente paragrafo se, nei tre mesi precedenti alla data
di pagamento di tali interessi (look back period), ha corrisposto
interessi o dividendi su altri strumenti computabili nel patrimonio
di base e aventi il medesimo grado di subordinazione ("pari passu")
o un grado di subordinazione maggiore (dividend pusher).
La clausole di dividend pusher non sono efficaci qualora:
- per effetto di perdite il requisito patrimoniale complessivo della
SIM sia al di sotto dell'8% o del piu' elevato requisito
patrimoniale complessivo imposto dalla Banca d'Italia o possa
scendere al di sotto di tali soglie per effetto del pagamento degli
interessi sui titoli;
- la Banca d'Italia vieti la corresponsione degli interessi in
relazione alla situazione finanziaria e di solvibilita'
dell'emittente;
- i dividendi siano stati pagati attraverso l'attribuzioni di
strumenti di capitale.
e) gli interessi non possono essere cumulabili: qualora non siano
pagati, il diritto alla remunerazione e' perso definitivamente;
f) con riferimento agli strumenti di cui al par. 4.1, lett. a) e b)
del Capitolo 12, il contratto deve prevedere che le somme raccolte
con l'emissione di titoli risultino nella piena disponibilita' della
SIM medesima, attraverso meccanismi di assorbimento delle perdite
quali, ad esempio:
- la conversione degli strumenti innovativi e non innovativi di
capitale in titoli computabili nel capitale (cfr. paragrafo 1);
- la svalutazione del valore nominale degli strumenti innovativi e
non innovativi di capitale. La loro successiva rivalutazione, se
contrattualmente prevista, va realizzata destinando alla
rivalutazione una quota degli utili distribuibili dell'emittente,
maturati successivamente alla svalutazione, non superiore al peso
percentuale del valore nominale degli strumenti innovativi e non
innovativi oggetto di svalutazione rispetto all'aggregato formato
dalla somma del capitale, delle riserve e del valore nominale degli
strumenti innovativi e non innovativi di capitale computati nel
Patrimonio di base (cd. rivalutazione "pro rata" e "pari passu").
Finche' non e' ripristinato il valore degli strumenti, in ogni caso
non possono essere pagati interessi ed eventuali dividend stopper
non producono effetti.
Il contratto deve prevedere la possibilita' per l'emittente o la
Banca d'Italia di attivare i predetti meccanismi laddove cio' si
renda necessario; in ogni caso il contratto ne prevede l'attivazione
automatica qualora il requisito patrimoniale complessivo della SIM
scenda al di sotto del 6% per effetto di perdite di esercizio;
g) il contratto non deve contenere alcuna clausola che possa
impedire alla Banca d'Italia di disporre l'attivazione dei
meccanismi di assorbimento delle perdite di cui alla lettera f) in
relazione alla situazione finanziaria e di solvibilita'
dell'emittente;
h) in caso di liquidazione della SIM, i possessori dei titoli,
privilegiati rispetto ai detentori di azioni, devono essere
subordinati a tutti gli altri creditori;
i) nel caso in cui l'emissione avvenga tramite una controllata
estera, vi sia un apposito contratto (on-lending) che determini il
trasferimento delle somme raccolte alla SIM a condizioni analoghe a
quelle previste per l'emissione.
--------
1
Ove la durata contrattuale e il periodo di tempo per il quale le
somme sono nella disponibilita' della SIM non coincidano, si
considera la durata effettiva. L'ipotesi si verifica quando, ad
esempio, il periodo di collocamento si prolunghi oltre la data di
emissione e godimento. Si consideri il caso di una SIM che abbia
previsto le seguenti clausole contrattuali:
- data di emissione e di godimento: 24 febbraio 2009;
- inizio del periodo collocamento: 24 febbraio 2009;
- fine del periodo di collocamento 24 maggio 2009;
- data di rimborso del prestito il 24 febbraio 2039.
In tal caso la "durata effettiva" del prestito e' inferiore ai 30
anni per tutte le somme raccolte in data successiva al 24 febbraio
2009.
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2
Gli interessi non devono essere corrisposti anche qualora il
pagamento degli stessi determini il mancato rispetto del requisito
patrimoniale complessivo.
3. Strumenti ibridi di patrimonializzazione e passivita' subordinate
Tra le componenti del patrimonio supplementare possono essere
ricompresi - per l'ammontare massimo delle somme effettivamente
ricevute dall'emittente e ancora a sua disposizione - i seguenti
elementi:
a) gli strumenti ibridi di patrimonializzazione, quali le passivita'
irredimibili e altri strumenti rimborsabili su richiesta
dell'emittente;
b) le passivita' subordinate.
In entrambi i casi le passivita' possono essere emesse dalle SIM
anche sotto forma di obbligazioni, convertibili e non, e di altri
titoli similari. Le caratteristiche degli strumenti ibridi di
patrimonializzazione e delle passivita' subordinate nonche' le
possibilita' di riacquisto da parte dell'emittente sono di seguito
illustrate.
3.1. Strumenti ibridi di patrimonializzazione
Gli strumenti ibridi di patrimonializzazione rientrano nel calcolo
del patrimonio di vigilanza quando il contratto prevede che:
a) in caso di perdite di bilancio che determinino una diminuzione del
capitale versato e delle riserve al di sotto del livello minimo di
capitale previsto per l'autorizzazione all'attivita', le somme
rivenienti dalle suddette passivita' e dagli interessi maturati
possano essere utilizzate per far fronte alle perdite, al fine di
consentire alla SIM di continuare l'attivita';
b) in caso di andamenti negativi della gestione, possa essere sospeso
il diritto alla remunerazione nella misura necessaria a evitare o
limitare il piu' possibile l'insorgere di perdite;
c) in caso di liquidazione della SIM, il debito sia rimborsato solo
dopo che siano stati soddisfatti tutti gli altri creditori non
ugualmente subordinati.
Gli strumenti ibridi di patrimonializzazione non irredimibili devono
avere una durata pari o superiore a 10 anni. Nel contratto deve
essere esplicitata la clausola che subordina il rimborso del prestito
all'autorizzazione della Banca d'Italia.
Sui titoli rappresentativi degli strumenti ibridi di
patrimonializzazione e' richiamato il contenuto della clausola
indicata al precedente punto a) nonche' l'eventuale condizione che il
rimborso e' subordinato all'autorizzazione della Banca d'Italia.
3.2. Passivita' subordinate
Le passivita' subordinate emesse dalle SIM concorrono alla formazione
del patrimonio di vigilanza a condizione che i contratti che ne
regolano l'emissione prevedano espressamente che:
a) in caso di liquidazione dell'ente emittente il debito sia
rimborsato solo dopo che siano stati soddisfatti tutti gli altri
creditori non ugualmente subordinati;
b) la durata del rapporto sia pari o superiore a 5 anni e, qualora la
scadenza sia indeterminata, sia previsto per il rimborso un preavviso
di almeno 5 anni;
c) il rimborso anticipato delle passivita' avvenga solo su iniziativa
dell'emittente e previa autorizzazione della Banca d'Italia.
I contratti non devono presentare clausole in forza delle quali, in
casi diversi da quelli indicati ai punti a) e c), il debito diventa
rimborsabile prima della scadenza.
I contratti possono prevedere clausole di step-up a condizione che le
stesse siano esercitabili non prima del 5° anno di vita del prestito
e che l'ammontare sia inferiore a 100 punti base.
Sui titoli rappresentativi delle passivita' subordinate e' richiamato
il contenuto della clausola indicata alla precedente lettera a)
nonche' l'eventuale condizione che il rimborso e' subordinato
all'autorizzazione della Banca d'Italia.
Le passivita' subordinate sono ricomprese nel calcolo del patrimonio
soltanto per un importo pari alle somme ancora a disposizione
dell'ente al momento del computo. Inoltre, l'ammontare di tali somme
ammesso nel calcolo e' ridotto di un quinto ogni anno durante i 5
anni precedenti la data di scadenza del rapporto, in mancanza di un
piano di ammortamento che produca effetti analoghi.
L'ammortamento e' calcolato sulla base dell'importo originario del
prestito a prescindere da eventuali riacquisti o conversioni.
In caso di conversione o di riacquisto di quote del prestito
subordinato, questo deve essere ridotto del maggior importo tra quota
convertita o riacquistata e quote di ammortamento gia' maturate.
3.3. Garanzie prestate all'emissione di strumenti ibridi di
patrimonializzazione e di passivita' subordinate e conseguenti
operazioni di "on-lending"
Le condizioni di ammissibilita' degli strumenti ibridi di
patrimonializzazione e dei debiti subordinati, indicate nel presente
Regolamento, vanno rispettate in tutti i contratti connessi con
operazioni di rilascio di garanzie all'emissione di tali strumenti e
passivita' subordinate.
Il rilascio di garanzie all'emissione degli strumenti ibridi di
patrimonializzazione e di passivita' subordinate consta di due atti
distinti ma coordinati:
- con il primo la SIM assume la posizione di garante di un debito
subordinato emesso da una sua controllata (o da altro soggetto);
- con il secondo la SIM emette in proprio uno strumento ibrido di
patrimonializzazione o una passivita' subordinata (di contenuto
identico alla prima) che viene sottoscritta dal soggetto emittente
l'altra passivita'. I fondi raccolti con la prima emissione vengono
cosi' messi a disposizione del prenditore finale (operazione di
"on-lending").
Il rilascio della garanzia non deve obbligare la SIM a rimborsare il
prestito in via anticipata rispetto ai termini del contratto di
"on-lending ".
Il contratto che disciplina la prima emissione deve prevedere
inoltre:
- che la garanzia prestata dalla SIM abbia anch'essa carattere
subordinato;
- che l'adempimento del garante estingua le obbligazioni del debitore
principale (primo emittente).
Il contratto di "on-lending" a sua volta contiene una clausola in
base alla quale gli importi eventualmente pagati dalla SIM in
relazione alla garanzia prestata sono portati in riduzione di quanto
dovuto al sottoscrittore del debito subordinato da essa emesso.
3.4 Riacquisto o rimborso di quote di strumenti innovativi e non
innovativi di capitale, di strumenti ibridi di patrimonializzazione o
di passivita' subordinate
La Banca d'Italia autorizza:
- il rimborso/riacquisto integrale o parziale da parte della SIM di
strumenti innovativi e non innovativi di capitale e strumenti ibridi
di patrimonializzazione di propria emissione;
- il rimborso/riacquisto anticipato da parte della SIM di passivita'
subordinate di propria emissione.
L'istanza deve essere presentata dopo l'adozione della delibera da
parte dell'organo con funzione di supervisione strategica e deve
indicare chiaramente l'ammontare e il numero dei titoli da
riacquistare o da rimborsare; ad essa deve essere allegata una
valutazione aggiornata sull'adeguatezza patrimoniale attuale e
prospettica della SIM, anche in relazione agli effetti
dell'operazione.
Se la SIM appartiene a un gruppo, la richiesta di rimborso o di
riacquisto e' inviata dalla societa' capogruppo. Entro 90 giorni
dalla data di ricevimento della richiesta di rimborso, la Banca
d'Italia fa conoscere le proprie determinazioni al riguardo.
La Banca d'Italia autorizza il rimborso a condizione che non sia
pregiudicata la situazione finanziaria e di solvibilita' della SIM.
In ogni caso il rimborso o il riacquisto non e' consentito al
ricorrere di una delle seguenti condizioni:
a) per effetto dell'operazione il il patrimonio di vigilanza scende
al disotto del requisito patrimoniale complessivo o di quello piu'
elevato imposto dalla Banca d'Italia;
b) non sono decorsi almeno 5 anni dall'emissione e la SIM non ha
provveduto alla sostituzione degli strumenti da
rimborsare/riacquistare con strumenti di qualita' patrimoniale almeno
equivalente.
La SIM puo' liberamente acquistare - con finalita' di ricollocamento
sul mercato - quote di strumenti computabili nel patrimonio di
vigilanza dalla stessa emessi per un ammontare che non ecceda il 10
per cento del valore di ciascuna emissione 1 . In caso di acquisito
di strumenti innovativi e non innovativi di capitale l'ammontare
liberamente acquistabile non puo' comunque eccedere il 3 per cento
del totale degli strumenti della specie in circolazione2 .
Le quote a qualunque titolo detenute dalla SIM non sono computabili
nel calcolo del patrimonio di vigilanza. Nel caso di riacquisto di
quote di prestiti subordinati, la deduzione dal patrimonio di
vigilanza e' effettuata per la differenza, se positiva, tra il
valore dei titoli riacquistati e le quote di ammortamento gia'
maturate.
Il riacquisto superiore alla predetta misura o comunque finalizzato
all'annullamento degli strumenti e' soggetto all'autorizzazione
della Banca d'Italia: questi casi sono da considerarsi infatti alla
stregua di un formale rimborso anticipato di una quota dello
strumento 3 .
Le anticipazioni su strumenti computabili nel patrimonio di
vigilanza nonche' le operazioni di finanziamento concesse dalla SIM
per finalita' di riacquisto di tali strumenti sono equiparate al
riacquisto delle stesse. Si ritiene che sussista un riacquisto
qualora, sotto i profili contrattuale e delle caratteristiche
effettive dell'operazione, i momenti dell'emissione dello strumento
della SIM con conseguente raccolta di fondi patrimoniali e
dell'erogazione di finanziamenti a beneficio del sottoscrittore
rappresentino, per ammontare e scadenze, un atto coordinato.
La presente disciplina si applica anche nel caso di acquisizione in
garanzia degli strumenti nel caso in cui le operazioni attuate, per
una concordanza di elementi (condizioni contrattuali, ripetitivita',
entita' complessiva), configurino un riacquisto di propri prestiti.
In ogni caso la SIM deve disporre di presidi organizzativi atti a
permettere la pronta e univoca identificazione dell'ammontare degli
strumenti computabili nel patrimonio di vigilanza detenuti ed in
grado di garantire il rispetto delle disposizioni (codice civile,
TUF, ecc.) in materia di acquisto di strumenti di propria
emissione".
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1
Il limite del 10% e' calcolato sulla base del valore originario del
prestito. Ai fini del rispetto del limite gli impegni di acquisto a
termine da parte della SIM di propri strumenti computabili nel
patrimonio di vigilanza sono assimilati agli acquisti a pronti.
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2
Il limite del 3% e' calcolato sulla base del valore dagli strumenti
effettivamente in circolazione; sono, pertanto, esclusi quelli a
qualunque titolo detenuti dall'emittente.
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3
Per effetto della illegality clause il creditore o l'emittente ha la
facolta' di richiedere il rimborso anticipato del credito/debito
subordinato qualora una norma di legge o di regolamento vieti di
possedere attivita' o passivita' in quella forma o, piu' in generale,
impedisca di tener fede agli obblighi assunti in base al contratto di
emissione. Benche' a stretto rigore questa clausola rappresenti
un'ipotesi di rimborso anticipato che esula dalla volonta'
dell'emittente, essa si considera ammissibile ove risulti chiaramente
che il rimborso dipende da un factum principis al quale il debitore
(creditore) debba necessariamente uniformarsi. In questo caso non e'
necessario richiedere il preventivo consenso della Banca d'Italia per
anticipare il rimborso del contratto.