Art. 103
(Garanzie definitive)
1. L'appaltatore per la sottoscrizione del contratto deve
costituire una garanzia, denominata "garanzia definitiva" a sua
scelta sotto forma di cauzione o fideiussione con le modalita' di cui
all'articolo 93, commi 2 e 3, pari al 10 per cento dell'importo
contrattuale e tale obbligazione e' indicata negli atti e documenti a
base di affidamento di lavori, di servizi e di forniture. Nel caso di
procedure di gara realizzate in forma aggregata da centrali di
committenza, l'importo della garanzia e' indicato nella misura
massima del 10 per cento dell'importo contrattuale. Al fine di
salvaguardare l'interesse pubblico alla conclusione del contratto nei
termini e nei modi programmati in caso di aggiudicazione con ribassi
superiori al dieci per cento la garanzia da costituire e' aumentata
di tanti punti percentuali quanti sono quelli eccedenti il 10 per
cento. Ove il ribasso sia superiore al venti per cento, l'aumento e'
di due punti percentuali per ogni punto di ribasso superiore al venti
per cento. La cauzione e' prestata a garanzia dell'adempimento di
tutte le obbligazioni del contratto e del risarcimento dei danni
derivanti dall'eventuale inadempimento delle obbligazioni stesse,
nonche' a garanzia del rimborso delle somme pagate in piu'
all'esecutore rispetto alle risultanze della liquidazione finale,
salva comunque la risarcibilita' del maggior danno verso
l'appaltatore. La garanzia cessa di avere effetto solo alla data di
emissione del certificato di collaudo provvisorio o del certificato
di regolare esecuzione. La stazione appaltante puo' richiedere al
soggetto aggiudicatario la reintegrazione della garanzia ove questa
sia venuta meno in tutto o in parte; in caso di inottemperanza, la
reintegrazione si effettua a valere sui ratei di prezzo da
corrispondere all'esecutore. Alla garanzia di cui al presente
articolo si applicano le riduzioni previste dall'articolo 93, comma
7, per la garanzia provvisoria;
2. Le stazioni appaltanti hanno il diritto di valersi della
cauzione, nei limiti dell'importo massimo garantito, per l'eventuale
maggiore spesa sostenuta per il completamento dei lavori nel caso di
risoluzione del contratto disposta in danno dell'esecutore e hanno il
diritto di valersi della cauzione per provvedere al pagamento di
quanto dovuto dall'esecutore per le inadempienze derivanti dalla
inosservanza di norme e prescrizioni dei contratti collettivi, delle
leggi e dei regolamenti sulla tutela, protezione, assicurazione,
assistenza e sicurezza fisica dei lavoratori comunque presenti in
cantiere o nei luoghi dove viene prestato il servizio nei casi di
appalti di servizi. Le stazioni appaltanti possono incamerare la
garanzia per provvedere al pagamento di quanto dovuto dal soggetto
aggiudicatario per le inadempienze derivanti dalla inosservanza di
norme e prescrizioni dei contratti collettivi, delle leggi e dei
regolamenti sulla tutela, protezione, assicurazione, assistenza e
sicurezza fisica dei lavoratori addetti all'esecuzione dell'appalto.
3. La mancata costituzione della garanzia di cui al comma 1
determina la decadenza dell'affidamento e l'acquisizione della
cauzione provvisoria presentata in sede di offerta da parte della
stazione appaltante, che aggiudica l'appalto o la concessione al
concorrente che segue nella graduatoria.
4. La garanzia fideiussoria di cui al comma 1 a scelta
dell'appaltatore puo' essere rilasciata dai soggetti di cui
all'articolo 93, comma 3. La garanzia deve prevedere espressamente la
rinuncia al beneficio della preventiva escussione del debitore
principale, la rinuncia all'eccezione di cui all'articolo 1957,
secondo comma, del codice civile, nonche' l'operativita' della
garanzia medesima entro quindici giorni, a semplice richiesta scritta
della stazione appaltante.
5. La garanzia di cui al comma 1 e' progressivamente svincolata a
misura dell'avanzamento dell'esecuzione, nel limite massimo dell'80
per cento dell'iniziale importo garantito. L'ammontare residuo della
cauzione definitiva deve permanere fino alla data di emissione del
certificato di collaudo provvisorio o del certificato di regolare
esecuzione, o comunque fino a dodici mesi dalla data di ultimazione
dei lavori risultante dal relativo certificato. Lo svincolo e'
automatico, senza necessita' di nulla osta del committente, con la
sola condizione della preventiva consegna all'istituto garante, da
parte dell'appaltatore o del concessionario, degli stati di
avanzamento dei lavori o di analogo documento, in originale o in
copia autentica, attestanti l'avvenuta esecuzione. Tale automatismo
si applica anche agli appalti di forniture e servizi. Sono nulle le
pattuizioni contrarie o in deroga. Il mancato svincolo nei quindici
giorni dalla consegna degli stati di avanzamento o della
documentazione analoga costituisce inadempimento del garante nei
confronti dell'impresa per la quale la garanzia e' prestata.
6. Il pagamento della rata di saldo e' subordinato alla
costituzione di una cauzione o di una garanzia fideiussoria bancaria
o assicurativa pari all'importo della medesima rata di saldo
maggiorato del tasso di interesse legale applicato per il periodo
intercorrente tra la data di emissione del certificato di collaudo o
della verifica di conformita' nel caso di appalti di servizi o
forniture e l'assunzione del carattere di definitivita' dei medesimi.
7. L'esecutore dei lavori e' obbligato a costituire e consegnare
alla stazione appaltante almeno dieci giorni prima della consegna dei
lavori anche una polizza di assicurazione che copra i danni subiti
dalle stazioni appaltanti a causa del danneggiamento o della
distruzione totale o parziale di impianti ed opere, anche
preesistenti, verificatisi nel corso dell'esecuzione dei lavori. Nei
documenti e negli atti a base di gara o di affidamento e' stabilito
l'importo della somma da assicurare che, di norma, corrisponde
all'importo del contratto stesso qualora non sussistano motivate
particolari circostanze che impongano un importo da assicurare
superiore. La polizza del presente comma deve assicurare la stazione
appaltante contro la responsabilita' civile per danni causati a terzi
nel corso dell'esecuzione dei lavori il cui massimale e' pari al
cinque per cento della somma assicurata per le opere con un minimo di
500.000 euro ed un massimo di 5.000.000 di euro. La copertura
assicurativa decorre dalla data di consegna dei lavori e cessa alla
data di emissione del certificato di collaudo provvisorio o del
certificato di regolare esecuzione o comunque decorsi dodici mesi
dalla data di ultimazione dei lavori risultante dal relativo
certificato. Qualora sia previsto un periodo di garanzia, la polizza
assicurativa e' sostituita da una polizza che tenga indenni le
stazioni appaltanti da tutti i rischi connessi all'utilizzo delle
lavorazioni in garanzia o agli interventi per la loro eventuale
sostituzione o rifacimento. L'omesso o il ritardato pagamento delle
somme dovute a titolo di premio o di commissione da parte
dell'esecutore non comporta l'inefficacia della garanzia nei
confronti della stazione appaltante.
8. Per i lavori di importo superiore al doppio della soglia di cui
all'articolo 35, il titolare del contratto per la liquidazione della
rata di saldo e' obbligato a stipulare, con decorrenza dalla data di
emissione del certificato di collaudo provvisorio o del certificato
di regolare esecuzione o comunque decorsi dodici mesi dalla data di
ultimazione dei lavori risultante dal relativo certificato, una
polizza indennitaria decennale a copertura dei rischi di rovina
totale o parziale dell'opera, ovvero dei rischi derivanti da gravi
difetti costruttivi. La polizza deve contenere la previsione del
pagamento in favore del committente non appena questi lo richieda,
anche in pendenza dell'accertamento della responsabilita' e senza che
occorrano consensi ed autorizzazioni di qualunque specie. Il limite
di indennizzo della polizza decennale non deve essere inferiore al
venti per cento del valore dell'opera realizzata e non superiore al
40 per cento, nel rispetto del principio di proporzionalita' avuto
riguardo alla natura dell'opera. L'esecutore dei lavori e' altresi'
obbligato a stipulare, per i lavori di cui al presente comma una
polizza di assicurazione della responsabilita' civile per danni
cagionati a terzi, con decorrenza dalla data di emissione del
certificato di collaudo provvisorio o del certificato di regolare
esecuzione e per la durata di dieci anni e con un indennizzo pari al
5 per cento del valore dell'opera realizzata con un minimo di 500.000
euro ed un massimo di 5.000.000 di euro.
9. Le fideiussioni devono essere conformi allo schema tipo
approvato con decreto del Ministro dello sviluppo economico di
concerto con il Ministro delle infrastrutture e dei trasporti e
previamente concordato con le banche e le assicurazioni o loro
rappresentanze.
10. In caso di raggruppamenti temporanei le garanzie fideiussorie e
le garanzie assicurative sono presentate, su mandato irrevocabile,
dalla mandataria in nome e per conto di tutti i concorrenti ferma
restando la responsabilita' solidale tra le imprese".
11. E' facolta' dell'amministrazione in casi specifici non
richiedere una garanzia per gli appalti da eseguirsi da operatori
economici di comprovata solidita' nonche' per le forniture di beni
che per la loro natura, o per l'uso speciale cui sono destinati,
debbano essere acquistati nel luogo di produzione o forniti
direttamente dai produttori o di prodotti d'arte, macchinari,
strumenti e lavori di precisione l'esecuzione dei quali deve essere
affidata a operatori specializzati. L'esonero dalla prestazione della
garanzia deve essere adeguatamente motivato ed e' subordinato ad un
miglioramento del prezzo di aggiudicazione.
Note all'art. 103
- Si riporta l'articolo 1957 del Codice civile:
"Art. 1957 (Scadenza dell'obbligazione principale)
Il fideiussore rimane obbligato anche dopo la scadenza
dell'obbligazione principale, purche' il creditore entro
sei mesi abbia proposto le sue istanze contro il debitore e
le abbia con diligenza continuate.
La disposizione si applica anche al caso in cui il
fideiussore ha espressamente limitato la sua fideiussione
allo stesso termine dell'obbligazione principale.
In questo caso pero' l'istanza contro il debitore deve
essere proposta entro due mesi.
L'istanza proposta contro il debitore interrompe la
prescrizione anche nei confronti del fideiussore.".