Art. 17
Societa' a partecipazione mista pubblico-privata
1. Nelle societa' costituite per le finalita' di cui all'articolo
4, comma 2, lettera c), la quota di partecipazione del soggetto
privato non puo' essere inferiore al trenta per cento e la selezione
del medesimo si svolge con procedure di evidenza pubblica a norma
dell'articolo 5, comma 9, del decreto legislativo n. 50 del 2016 e ha
a oggetto, al contempo, la sottoscrizione o l'acquisto della
partecipazione societaria da parte del socio privato e l'affidamento
del contratto di appalto o di concessione oggetto esclusivo
dell'attivita' della societa' mista.
2. Il socio privato deve possedere i requisiti di qualificazione
previsti da norme legali o regolamentari in relazione alla
prestazione per cui la societa' e' stata costituita. All'avviso
pubblico sono allegati la bozza dello statuto e degli eventuali
accordi parasociali, nonche' degli elementi essenziali del contratto
di servizio e dei disciplinari e regolamenti di esecuzione che ne
costituiscono parte integrante. Il bando di gara deve specificare
l'oggetto dell'affidamento, i necessari requisiti di qualificazione
generali e speciali di carattere tecnico ed economico-finanziario dei
concorrenti, nonche' il criterio di aggiudicazione che garantisca una
valutazione delle offerte in condizioni di concorrenza effettiva in
modo da individuare un vantaggio economico complessivo per
l'amministrazione pubblica che ha indetto la procedura. I criteri di
aggiudicazione possono includere, tra l'altro, aspetti qualitativi
ambientali, sociali connessi all'oggetto dell'affidamento o relativi
all'innovazione.
3. La durata della partecipazione privata alla societa',
aggiudicata ai sensi del comma 1 del presente articolo, non puo'
essere superiore alla durata dell'appalto o della concessione. Lo
statuto prevede meccanismi idonei a determinare lo scioglimento del
rapporto societario in caso di risoluzione del contratto di servizio.
4. Nelle societa' di cui al presente articolo:
a) gli statuti delle societa' per azioni possono contenere clausole
in deroga delle disposizioni dell'articolo 2380-bis e dell'articolo
2409-novies del codice civile al fine di consentire il controllo
interno del socio pubblico sulla gestione dell'impresa;
b) gli statuti delle societa' a responsabilita' limitata possono
prevedere l'attribuzione all'ente o agli enti pubblici partecipanti e
ai soci privati di particolari diritti, ai sensi dell'articolo 2468,
terzo comma, del codice civile, e derogare all'articolo 2479, primo
comma, del codice civile nel senso di eliminare o limitare la
competenza dei soci;
c) gli statuti delle societa' per azioni possono prevedere
l'emissione di speciali categorie di azioni e di azioni con
prestazioni accessorie da assegnare al socio privato;
d) i patti parasociali possono avere durata superiore a cinque
anni, in deroga all'articolo 2341-bis, primo comma, del codice
civile, purche' entro i limiti di durata del contratto per la cui
esecuzione la societa' e' stata costituita.
5. Nel rispetto delle disposizioni del presente articolo, al fine
di ottimizzare la realizzazione e la gestione di piu' opere e
servizi, anche non simultaneamente assegnati, la societa' puo'
emettere azioni correlate ai sensi dell'articolo 2350, secondo comma,
del codice civile, o costituire patrimoni destinati o essere
assoggettata a direzione e coordinamento da parte di un'altra
societa'.
6. Alle societa' di cui al presente articolo che non siano
organismi di diritto pubblico, costituite per la realizzazione di
lavori o opere o per la produzione di beni o servizi non destinati ad
essere collocati sul mercato in regime di concorrenza, per la
realizzazione dell'opera pubblica o alla gestione del servizio per i
quali sono state specificamente costituite non si applicano le
disposizioni del decreto legislativo n. 50 del 2016, se ricorrono le
seguenti condizioni:
a) la scelta del socio privato e' avvenuta nel rispetto di
procedure di evidenza pubblica;
b) il socio privato ha i requisiti di qualificazione previsti dal
decreto legislativo n. 50 del 2016 in relazione alla prestazione per
cui la societa' e' stata costituita;
c) la societa' provvede in via diretta alla realizzazione
dell'opera o del servizio, in misura superiore al 70% del relativo
importo.
Note all'art. 17:
- Per il testo dell'art. 5 del citato decreto
legislativo 18 aprile 2016, n. 50, si vedano le note
all'art. 2.
- Per il testo degli articoli 2380-bis, 2409-nonies,
2468 e 2341-bis del citato Regio decreto 16 marzo 1942, n.
262, si vedano le note all'art. 16.
- Si riporta il testo degli articoli 2479 e 2350 del
citato Regio decreto 16 marzo 1942, n. 262, recante
«Approvazione del testo del Codice civile»:
«2479. Decisioni dei soci
I soci decidono sulle materie riservate alla loro
competenza dall'atto costitutivo, nonche' sugli argomenti
che uno o piu' amministratori o tanti soci che
rappresentano almeno un terzo del capitale sociale
sottopongono alla loro approvazione.
In ogni caso sono riservate alla competenza dei soci:
1) l'approvazione del bilancio e la distribuzione degli
utili;
2) la nomina, se prevista nell'atto costitutivo, degli
amministratori;
3) la nomina nei casi previsti dall'art. 2477 dei
sindaci e del presidente del collegio sindacale o del
soggetto incaricato di effettuare la revisione legale dei
conti;
4) le modificazioni dell'atto costitutivo;
5) la decisione di compiere operazioni che comportano
una sostanziale modificazione dell'oggetto sociale
determinato nell'atto costitutivo o una rilevante
modificazione dei diritti dei soci.
L'atto costitutivo puo' prevedere che le decisioni dei
soci siano adottate mediante consultazione scritta o sulla
base del consenso espresso per iscritto. In tal caso dai
documenti sottoscritti dai soci devono risultare con
chiarezza l'argomento oggetto della decisione ed il
consenso alla stessa.
Qualora nell'atto costitutivo non vi sia la previsione
di cui al terzo comma e comunque con riferimento alle
materie indicate nei numeri 4) e 5) del secondo comma del
presente articolo nonche' nel caso previsto dal quarto
comma dell'art. 2482-bis oppure quando lo richiedono uno o
piu' amministratori o un numero di soci che rappresentano
almeno un terzo del capitale sociale, le decisioni dei soci
debbono essere adottate mediante deliberazione assembleare
ai sensi dell'art. 2479-bis.
Ogni socio ha diritto di partecipare alle decisioni
previste dal presente articolo ed il suo voto vale in
misura proporzionale alla sua partecipazione [c.c. 2351,
2463, 2468].
Salvo diversa disposizione dell'atto costitutivo, le
decisioni dei soci sono prese con il voto favorevole di una
maggioranza che rappresenti almeno la meta' del capitale
sociale.»
«2350. Diritto agli utili e alla quota di liquidazione
Ogni azione attribuisce il diritto a una parte
proporzionale degli utili netti e del patrimonio netto
risultante dalla liquidazione [c.c. 2262, 2354, n. 4,
2433], salvi i diritti stabiliti a favore di speciali
categorie di azioni.
Fuori dai casi di cui all'art. 2447-bis, la societa'
puo' emettere azioni fornite di diritti patrimoniali
correlati ai risultati dell'attivita' sociale in un
determinato settore. Lo statuto stabilisce i criteri di
individuazione dei costi e ricavi imputabili al settore, le
modalita' di rendicontazione, i diritti attribuiti a tali
azioni, nonche' le eventuali condizioni e modalita' di
conversione in azioni di altra categoria.
Non possono essere pagati dividendi ai possessori delle
azioni previste dal precedente comma se non nei limiti
degli utili risultanti dal bilancio della societa'.»
- Per i riferimenti al decreto legislativo 18 aprile
2016, n. 50, si vedano le note alle premesse.