Art. 8
(Esclusione di attivita' direttamente esposte alla concorrenza)
1. Gli appalti destinati a permettere lo svolgimento di
un'attivita' di cui agli articoli da 115 a 121, i concorsi di
progettazione organizzati per il perseguimento di tale attivita',
nonche' le concessioni aggiudicate da enti aggiudicatori, non sono
soggetti al presente codice se l'attivita' e' direttamente esposta
alla concorrenza su mercati liberamente accessibili. L'attivita' puo'
costituire parte di un settore piu' ampio o essere esercitata
unicamente in determinate parti del territorio nazionale. La
valutazione dell'esposizione alla concorrenza ai fini del presente
codice viene effettuata dalla Commissione europea, tenendo conto del
mercato delle attivita' in questione e del mercato geografico di
riferimento, ai sensi dei commi 2 e 3. Essa lascia impregiudicata
l'applicazione della normativa in materia di concorrenza.
2. Ai fini del comma 1, per determinare se un'attivita' e'
direttamente esposta alla concorrenza, si tiene conto di criteri
conformi alle disposizioni del trattato sul funzionamento dell'Unione
europea in materia di concorrenza, tra i quali possono figurare le
caratteristiche dei prodotti o servizi interessati, l'esistenza di
prodotti o servizi alternativi considerati sostituibili sul versante
della domanda o dell'offerta, i prezzi e la presenza, effettiva o
potenziale, di piu' fornitori dei prodotti o servizi in questione.
3. Il mercato geografico di riferimento, sulla cui base viene
valutata l'esposizione alla concorrenza, e' costituito dal territorio
dove le imprese interessate intervengono nell'offerta e nella domanda
di prodotti e di servizi, nel quale le condizioni di concorrenza sono
sufficientemente omogenee e che puo' essere distinto dai territori
vicini, in particolare per condizioni di concorrenza sensibilmente
diverse da quelle che prevalgono in quei territori. Questa
valutazione tiene conto in particolare della natura e delle
caratteristiche dei prodotti o servizi in questione, dell'esistenza
di ostacoli all'entrata o di preferenze dei consumatori, nonche'
dell'esistenza, tra il territorio in oggetto e quelli vicini, di
differenze notevoli sotto il profilo delle quote di mercato delle
imprese o di differenze sostanziali a livello di prezzi.
4. Ai fini del comma 1, sono mercati liberamente accessibili quelli
indicati nell'allegato VI per i quali sono stati adottati i
provvedimenti attuativi. Se non e' possibile presumere il libero
accesso a un mercato in base al precedente periodo, si deve
dimostrare che l'accesso al mercato in questione e' libero di fatto e
di diritto.
5. Quando sulla base delle condizioni di cui ai commi 2, 3 e 4 si
ritiene che una determinata attivita' sia direttamente esposta alla
concorrenza su mercati liberamente accessibili, il Presidente del
Consiglio dei ministri, di concerto con il Ministro competente per
settore, puo' richiedere alla Commissione europea di stabilire che le
disposizioni del presente codice non si applichino all'aggiudicazione
di appalti o all'organizzazione di concorsi di progettazione per il
perseguimento dell'attivita' in questione, nonche' alle concessioni
aggiudicate da enti aggiudicatori, informando la Commissione di tutte
le circostanze pertinenti, in particolare delle disposizioni
legislative, regolamentari o amministrative o degli accordi in
relazione al rispetto delle condizioni di cui al comma 1, nonche'
delle eventuali determinazioni assunte al riguardo dalle Autorita'
indipendenti competenti. La richiesta puo' riguardare attivita' che
fanno parte di un settore piu' ampio o che sono esercitate unicamente
in determinate parti del territorio nazionale, se del caso allegando
la posizione adottata dalla competente Autorita' indipendente.
6. Gli enti aggiudicatori possono chiedere alla Commissione europea
di stabilire l'applicabilita' del comma 1 ad una determinata
attivita'. Salvo che la richiesta sia corredata da una posizione
motivata e giustificata, adottata dalla Autorita' indipendente
competente, che illustri in modo approfondito le condizioni per
l'eventuale applicabilita' del citato comma 1, a seguito
dell'informazione data dalla Commissione in ordine alla richiesta,
l'Autorita' di cui al comma 5 comunica alla Commissione le
circostanze indicate nel predetto comma.
7. Gli appalti destinati a permettere lo svolgimento dell'attivita'
di cui al comma 1 e i concorsi di progettazione organizzati per il
perseguimento di tale attivita' e le concessioni aggiudicate da enti
aggiudicatori non sono piu' soggetti al presente codice se la
Commissione europea:
a) ha adottato un atto di esecuzione che stabilisce
l'applicabilita' del comma 1, in conformita' al comma medesimo entro
il termine previsto dall'allegato VII;
b) non ha adottato l'atto di esecuzione entro il termine previsto
dall'allegato di cui alla lettera a) del presente comma.
8. La richiesta presentata a norma dei commi 5 e 6 puo' essere
modificata, con il consenso della Commissione europea, in particolare
per quanto riguarda le attivita' o l'area geografica interessate. In
tal caso, per l'adozione dell'atto di esecuzione di cui al comma 7,
si applica un nuovo termine, calcolato ai sensi del paragrafo 1
dell'allegato VII, salvo che la Commissione europea concordi un
termine piu' breve con l'Autorita' o l'ente aggiudicatore che ha
presentato la richiesta.
9. Se un'attivita' e' gia' oggetto di una procedura ai sensi dei
commi 5, 6 e 8, le ulteriori richieste riguardanti la stessa
attivita', pervenute alla Commissione europea prima della scadenza
del termine previsto per la prima domanda, non sono considerate come
nuove procedure e sono esaminate nel quadro della prima richiesta.