Art. 3
Principi e criteri direttivi per il recepimento della direttiva (UE)
2019/2121, che modifica la direttiva (UE) 2017/1132 per quanto
riguarda le trasformazioni, le fusioni e le scissioni
transfrontaliere.
1. Nell'esercizio della delega per l'attuazione della direttiva
(UE) 2019/2121 del Parlamento europeo e del Consiglio, del 27
novembre 2019, il Governo osserva, oltre ai principi e criteri
direttivi generali di cui all'articolo 32 della legge 24 dicembre
2012, n. 234, anche i seguenti principi e criteri direttivi
specifici:
a) estendere, in quanto compatibili, le disposizioni di
recepimento della direttiva (UE) 2019/2121 alle societa' diverse
dalle societa' di capitali, purche' iscritte nel registro delle
imprese, con esclusione delle societa' cooperative a mutualita'
prevalente di cui all'articolo 2512 del codice civile, e alle
societa' regolate dalla legge di uno Stato membro diverse dalle
societa' di capitali;
b) estendere, in quanto compatibili, le disposizioni di
recepimento della direttiva (UE) 2019/2121 alle trasformazioni,
fusioni e scissioni alle quali partecipano, o da cui risultano, una o
piu' societa' non aventi la sede statutaria, l'amministrazione
centrale o il centro di attivita' principale nel territorio
dell'Unione europea;
c) disciplinare le trasformazioni, le fusioni e le scissioni di
societa' regolate dalla legge italiana a cui partecipano, o da cui
risultano, societa' regolate dalla legge di altro Stato anche non
appartenente all'Unione europea;
d) disciplinare le trasformazioni, le fusioni e le scissioni a
cui partecipano, o da cui risultano, altri enti non societari i quali
abbiano quale oggetto esclusivo o principale l'esercizio di
un'attivita' di impresa, purche' regolati dalla legge di uno Stato
membro e aventi la sede statutaria, l'amministrazione centrale o il
centro di attivita' principale nel territorio dell'Unione europea;
e) disciplinare le scissioni transfrontaliere, totali o parziali,
che comportano il trasferimento del patrimonio attivo e passivo a una
o piu' societa' preesistenti;
f) disciplinare il trasferimento della sede sociale all'estero da
parte di una societa' regolata dalla legge italiana senza mutamento
della legge regolatrice, con integrazione delle relative disposizioni
del codice civile e dell'articolo 25 della legge 31 maggio 1995, n.
218, precisando se e a quali condizioni l'operazione sia ammissibile
e prevedendo, ove ritenuto ammissibile, opportuni controlli di
legalita' e tutele equivalenti a quelle previste dalla direttiva (UE)
2019/2121 e stabilendo, infine, un regime transitorio, applicabile
prima della data di entrata in vigore delle nuove disposizioni, per
le societa' che alla medesima data hanno trasferito la sede
all'estero mantenendo la legge italiana;
g) disciplinare i procedimenti giurisdizionali, anche di natura
cautelare, per la tutela avverso le determinazioni dell'autorita'
competente in materia di rilascio del certificato preliminare di cui
agli articoli 86-quaterdecies, 127 e 160-quaterdecies della direttiva
(UE) 2017/1132, anche per il caso di mancata determinazione, nonche'
avverso le determinazioni della medesima autorita' in materia di
controllo di legalita' di cui agli articoli 86-sexdecies, 128 e
160-sexdecies della predetta direttiva, prevedendo la competenza
delle sezioni specializzate in materia di impresa;
h) prevedere, per i creditori i cui crediti sono anteriori
all'iscrizione del progetto di operazione transfrontaliera nel
registro delle imprese, tutele non inferiori a quelle stabilite dal
decreto legislativo 30 maggio 2008, n. 108;
i) individuare i canali informativi utilizzabili dall'autorita'
competente per la verifica delle pendenze delle societa' verso
creditori pubblici, anche in funzione della richiesta di adeguate
garanzie per il pagamento di tali crediti;
l) disciplinare gli effetti sui procedimenti di rilascio del
certificato preliminare e di controllo previsti dagli articoli
86-quaterdecies, 86-sexdecies, 127, 128, 160-quaterdecies e
160-sexdecies della direttiva (UE) 2017/1132, derivanti dal mancato
adempimento e dal mancato rilascio delle garanzie da parte della
societa' per le obbligazioni, anche non pecuniarie e in corso di
accertamento, esistenti nei confronti di amministrazioni o enti
pubblici;
m) individuare, nell'ambito della procedura per il rilascio del
certificato preliminare di cui agli articoli 86-quaterdecies, 127 e
160-quaterdecies della direttiva (UE) 2017/1132, i criteri per la
qualificazione di un'operazione transfrontaliera come abusiva o
fraudolenta in quanto volta all'elusione del diritto dell'Unione
europea o nazionale o posta in essere per scopi criminali;
n) disciplinare i criteri e le modalita' di semplificazione dello
scambio dei certificati preliminari tra le autorita' competenti;
o) apportare le necessarie modifiche alle disposizioni dettate
dal decreto legislativo 27 giugno 2003, n. 168, sulla competenza
delle sezioni specializzate in materia di impresa in relazione ai
procedimenti indicati alla lettera g) nonche' per gli strumenti di
tutela giurisdizionale previsti ai sensi della lettera h);
p) prevedere che la societa', ai fini del trasferimento di
attivita' e passivita' a una o piu' societa' di nuova costituzione
regolate dal diritto interno, possa avvalersi della disciplina
prevista per la scissione, con le semplificazioni previste
dall'articolo 160-vicies della direttiva (UE) 2017/1132, e stabilire
che le partecipazioni siano assegnate alla societa' scorporante;
q) prevedere una disciplina transitoria delle fusioni
transfrontaliere che rientrano nell'ambito di applicazione del
decreto legislativo 30 maggio 2008, n. 108, a cui partecipi o da cui
risulti una societa' regolata dalla legge di uno Stato che non ha
ancora recepito la direttiva (UE) 2019/2121;
r) prevedere, per le violazioni delle disposizioni di recepimento
della direttiva, l'applicazione di sanzioni penali e amministrative
efficaci, dissuasive e proporzionate alla gravita' delle violazioni
delle disposizioni stesse, nel limite, per le sanzioni penali, della
pena detentiva non inferiore nel minimo a sei mesi e non superiore
nel massimo a cinque anni, ferma restando la disciplina vigente per
le fattispecie penali gia' previste.
2. Dall'attuazione del presente articolo non devono derivare nuovi
o maggiori oneri per la finanza pubblica. Le amministrazioni
interessate provvedono ai relativi adempimenti con le risorse umane,
strumentali e finanziarie disponibili a legislazione vigente.
Note all'art. 3:
- La direttiva (UE) 20019/2121 del Parlamento europeo e
del Consiglio reca la modifica alla direttiva (UE)
2017/1132 per quanto riguarda le trasformazioni, le fusioni
e le scissioni transfrontaliere (Testo rilevante ai fini
del SEE).
- Per il testo dell'articolo 32 della legge 24 dicembre
2012, n .234 si veda nelle note all'articolo 1.
- Si riporta il testo dell'articolo 2512 del codice
civile.
«Art. 2512 (Cooperativa a mutualita' prevalente). -
Sono societa' cooperative a mutualita' prevalente, in
ragione del tipo di scambio mutualistico, quelle che:
1) svolgono la loro attivita' prevalentemente in
favore dei soci, consumatori o utenti di beni o servizi;
2) si avvalgono prevalentemente, nello svolgimento
della loro attivita', delle prestazioni lavorative dei
soci;
3) si avvalgono prevalentemente, nello svolgimento
della loro attivita', degli apporti di beni o servizi da
parte dei soci.
Le societa' cooperative a mutualita' prevalente si
iscrivono in un apposito albo, presso il quale depositano
annualmente i propri bilanci».
- Si riporta il testo dell'articolo 25 della legge 31
maggio 1995, n. 218 (Riforma del sistema italiano di
diritto internazionale privato):
«Art. 25 (Societa' ed altri enti). - 1. Le societa', le
associazioni, le fondazioni ed ogni altro ente, pubblico o
privato, anche se privo di natura associativa, sono
disciplinati dalla legge dello Stato nel cui territorio e'
stato perfezionato il procedimento di costituzione. Si
applica, tuttavia, la legge italiana se la sede
dell'amministrazione e' situata in Italia, ovvero se in
Italia si trova l'oggetto principale di tali enti.
2. In particolare sono disciplinati dalla legge
regolatrice dell'ente:
a) la natura giuridica;
b) la denominazione o ragione sociale;
c) la costituzione, la trasformazione e l'estinzione;
d) la capacita';
e) la formazione, i poteri e le modalita' di
funzionamento degli organi;
f) la rappresentanza dell'ente;
g) le modalita' di acquisto e di perdita della
qualita' di associato o socio nonche' i diritti e gli
obblighi inerenti a tale qualita';
h) la responsabilita' per le obbligazioni dell'ente;
i) le conseguenze delle violazioni della legge o
dell'atto costitutivo.
3. I trasferimenti della sede statutaria in altro Stato
e le fusioni di enti con sede in Stati diversi hanno
efficacia soltanto se posti in essere conformemente alle
leggi di detti Stati interessati».
- La direttiva (UE) 2017/1132 - Direttiva del
Parlamento europeo e del Consiglio relativa ad alcuni
aspetti di diritto societario e' pubblicata nella GUUE del
30 giugno 2017 n. L 169.
- Il decreto legislativo 27 giugno 2003, n.168 reca:
«Istituzione di Sezioni specializzate in materia di
proprieta' industriale ed intellettuale presso tribunali e
corti d'appello, a norma dell'articolo 16 della L. 12
dicembre 2002, n. 273».
- Il decreto legislativo 30 maggio 2008, n. 108 reca:
«Attuazione della direttiva 2005/56/CE, relativa alle
fusioni transfrontaliere delle societa' di capitali.».