Art. 9
Trattamento fiscale di strumenti finanziari convertibili
1. I maggiori o minori valori che derivano dall'attuazione di
specifiche previsioni contrattuali che governano gli strumenti
finanziari, diversi da azioni e titoli similari, con le
caratteristiche indicate al comma 2 non concorrono alla formazione
del reddito imponibile degli emittenti ai fini dell'imposta sul
reddito delle societa' e del valore della produzione netta.
2. Ai fini del comma 1, gli strumenti finanziari devono presentare
le seguenti caratteristiche:
a) gli strumenti sono stati emessi ed il corrispettivo e' stato
integralmente versato;
b) gli strumenti non sono stati sottoscritti o acquistati ne'
dalla societa' emittente ne' da societa' da essa controllate o nelle
quali essa detenga almeno il 20 per cento dei diritti di voto o del
capitale;
c) l'acquisto degli strumenti non e' stato finanziato, ne'
direttamente ne' indirettamente, dalla societa' emittente;
d) nell'ordine di distribuzione delle somme ricavate dalla
liquidazione dell'attivo gli strumenti hanno lo stesso rango, o un
rango superiore, rispetto alle azioni e sono subordinati alla
soddisfazione dei diritti di tutti gli altri creditori;
e) gli strumenti non sono oggetto di alcuna disposizione,
contrattuale o di altra natura, che ne migliori il grado di
subordinazione rispetto agli altri creditori in caso di risoluzione,
assoggettamento a procedura concorsuale o liquidazione;
f) gli strumenti sono perpetui e le disposizioni che li governano
non prevedono alcun incentivo al rimborso per l'emittente;
g) gli strumenti non possono essere rimborsati o riacquistati
dall'emittente prima di cinque anni dalla data di emissione;
h) se le disposizioni che governano gli strumenti includono una o
piu' opzioni di rimborso anticipato o di riacquisto, l'opzione puo'
essere esercitata unicamente dall'emittente;
i) le disposizioni che governano gli strumenti non contengono
indicazioni, ne' esplicite ne' implicite, che gli strumenti saranno
rimborsati, anche anticipatamente, o riacquistati, o che l'emittente
intende rimborsarli, anche anticipatamente, o riacquistarli, ad
eccezione dei seguenti casi:
1) liquidazione della societa';
2) operazioni discrezionali di riacquisto degli strumenti;
l) le disposizioni che governano gli strumenti prevedono che la
societa' emittente abbia la piena discrezionalita', in qualsiasi
momento, di annullare le distribuzioni relative agli strumenti. Le
distribuzioni annullate non sono cumulabili e l'annullamento delle
distribuzioni non costituisce un caso di insolvenza da parte della
societa' emittente;
m) le disposizioni che governano gli strumenti prescrivono,
alternativamente, che al verificarsi di un determinato evento
connesso al livello di patrimonializzazione della societa':
1) il valore nominale degli strumenti sia svalutato in via
permanente o temporanea;
2) gli strumenti siano convertiti in azioni;
3) si attivi un meccanismo che produca effetti equivalenti a
quelli di cui ai numeri 1) e 2).
3. Le disposizioni del comma 1 si applicano a condizione che gli
emittenti indichino di aver emesso gli strumenti finanziari di cui al
comma 2 nella dichiarazione dei redditi relativa al periodo d'imposta
in cui e' avvenuta l'emissione e forniscano separata evidenza, nella
relativa dichiarazione dei redditi, dei maggiori o minori valori che
ai sensi del comma 1 non concorrono alla formazione del reddito
imponibile degli emittenti ai fini dell'imposta sul reddito delle
societa' e del valore della produzione netta al fine di consentire
l'accertamento della conformita' dell'operazione con le disposizioni
dell'articolo 10-bis della legge 27 luglio 2000, n. 212.
4. Il comma 22-bis dell'articolo 2 del decreto-legge 13 agosto
2011, n.138, convertito, con modificazioni, dalla legge 14 settembre
2011, n. 148 e' abrogato; per gli strumenti finanziari di cui al
comma 22 del citato articolo 2, emessi nei periodi di imposta
precedenti a quello in corso alla data di entrata in vigore del
presente decreto, gli obblighi di indicazione di cui al comma 3 del
presente articolo si considerano assolti nella dichiarazione dei
redditi relativa al periodo d'imposta in corso alla data di entrata
in vigore del presente decreto.
Riferimenti normativi
- Si riporta il testo vigente dell'art. 10-bis della
citata legge n. 212 del 2000:
«Art. 10-bis (Disciplina dell'abuso del diritto o
elusione fiscale). - 1. Configurano abuso del diritto una o
piu' operazioni prive di sostanza economica che, pur nel
rispetto formale delle norme fiscali, realizzano
essenzialmente vantaggi fiscali indebiti. Tali operazioni
non sono opponibili all'amministrazione finanziaria, che ne
disconosce i vantaggi determinando i tributi sulla base
delle norme e dei principi elusi e tenuto conto di quanto
versato dal contribuente per effetto di dette operazioni.
2. Ai fini del comma 1 si considerano:
a) operazioni prive di sostanza economica i fatti,
gli atti e i contratti, anche tra loro collegati, inidonei
a produrre effetti significativi diversi dai vantaggi
fiscali. Sono indici di mancanza di sostanza economica, in
particolare, la non coerenza della qualificazione delle
singole operazioni con il fondamento giuridico del loro
insieme e la non conformita' dell'utilizzo degli strumenti
giuridici a normali logiche di mercato;
b) vantaggi fiscali indebiti i benefici, anche non
immediati, realizzati in contrasto con le finalita' delle
norme fiscali o con i principi dell'ordinamento tributario.
3. Non si considerano abusive, in ogni caso, le
operazioni giustificate da valide ragioni extrafiscali, non
marginali, anche di ordine organizzativo o gestionale, che
rispondono a finalita' di miglioramento strutturale o
funzionale dell'impresa ovvero dell'attivita' professionale
del contribuente.
4. Resta ferma la liberta' di scelta del contribuente
tra regimi opzionali diversi offerti dalla legge e tra
operazioni comportanti un diverso carico fiscale.
5. Il contribuente puo' proporre interpello ai sensi
dell'art. 11, comma 1, lettera c), per conoscere se le
operazioni costituiscano fattispecie di abuso del diritto.
6. Senza pregiudizio dell'ulteriore azione
accertatrice nei termini stabiliti per i singoli tributi,
l'abuso del diritto e' accertato con apposito atto,
preceduto, a pena di nullita', dalla notifica al
contribuente di una richiesta di chiarimenti da fornire
entro il termine di sessanta giorni, in cui sono indicati i
motivi per i quali si ritiene configurabile un abuso del
diritto.
7. La richiesta di chiarimenti e' notificata
dall'amministrazione finanziaria ai sensi dell'art. 60 del
decreto del Presidente della Repubblica 29 settembre 1973,
n. 600, e successive modificazioni, entro il termine di
decadenza previsto per la notificazione dell'atto
impositivo. Tra la data di ricevimento dei chiarimenti
ovvero di inutile decorso del termine assegnato al
contribuente per rispondere alla richiesta e quella di
decadenza dell'amministrazione dal potere di notificazione
dell'atto impositivo intercorrono non meno di sessanta
giorni. In difetto, il termine di decadenza per la
notificazione dell'atto impositivo e' automaticamente
prorogato, in deroga a quello ordinario, fino a concorrenza
dei sessanta giorni.
8. Fermo quanto disposto per i singoli tributi,
l'atto impositivo e' specificamente motivato, a pena di
nullita', in relazione alla condotta abusiva, alle norme o
ai principi elusi, agli indebiti vantaggi fiscali
realizzati, nonche' ai chiarimenti forniti dal contribuente
nel termine di cui al comma 6.
9. L'amministrazione finanziaria ha l'onere di
dimostrare la sussistenza della condotta abusiva, non
rilevabile d'ufficio, in relazione agli elementi di cui ai
commi 1 e 2. Il contribuente ha l'onere di dimostrare
l'esistenza delle ragioni extrafiscali di cui al comma 3.
10. In caso di ricorso, i tributi o i maggiori
tributi accertati, unitamente ai relativi interessi, sono
posti in riscossione, ai sensi dell'art. 68 del decreto
legislativo 31 dicembre 1992, n. 546, e, successive
modificazioni, e dell'art. 19, comma 1, del decreto
legislativo 18 dicembre 1997, n. 472.
11. I soggetti diversi da quelli cui sono applicate
le disposizioni del presente articolo possono chiedere il
rimborso delle imposte pagate a seguito delle operazioni
abusive i cui vantaggi fiscali sono stati disconosciuti
dall'amministrazione finanziaria, inoltrando a tal fine,
entro un anno dal giorno in cui l'accertamento e' divenuto
definitivo ovvero e' stato definito mediante adesione o
conciliazione giudiziale, istanza all'Agenzia delle
entrate, che provvede nei limiti dell'imposta e degli
interessi effettivamente riscossi a seguito di tali
procedure.
12. In sede di accertamento l'abuso del diritto puo'
essere configurato solo se i vantaggi fiscali non possono
essere disconosciuti contestando la violazione di
specifiche disposizioni tributarie.
13. Le operazioni abusive non danno luogo a fatti
punibili ai sensi delle leggi penali tributarie. Resta
ferma l'applicazione delle sanzioni amministrative
tributarie.».
- Si riporta il testo vigente del comma 22 dell'art. 2
del decreto-legge 13 agosto 2011, n. 138, convertito, con
modificazioni, dalla legge 14 settembre 2011, n. 148
(Ulteriori misure urgenti per la stabilizzazione
finanziaria e per lo sviluppo):
«Art. 2 (Disposizioni in materia di entrate). -
(Omissis).
22. Ai proventi degli strumenti finanziari rilevanti
in materia di adeguatezza patrimoniale ai sensi della
normativa comunitaria e delle discipline prudenziali
nazionali, emessi da intermediari vigilati dalla Banca
d'Italia o da soggetti vigilati dall'ISVAP e diversi da
azioni e titoli similari, si applica il regime fiscale di
cui al decreto legislativo 1° aprile 1996, n. 239. Le
remunerazioni dei predetti strumenti finanziari sono in
ogni caso deducibili ai fini della determinazione del
reddito del soggetto emittente; resta ferma l'applicazione
dell'art. 96 e dell'art. 109, comma 9, del testo unico
delle imposte sui redditi di cui al decreto del Presidente
della Repubblica 22 dicembre 1986, n. 917. La presente
disposizione si applica con riferimento agli strumenti
finanziari emessi a decorrere dal 20 luglio 2011.
22-bis. [Abrogato].
(Omissis).».