Art. 34.
(Regime fiscale comune da applicare alle fusioni, alle scissioni, ai
conferimenti d'attivo ed agli scambi d'azioni concernenti societa'
di Stati membri diversi: criteri di delega. Delega in materia di
regime fiscale da applicare alle scissioni di societa' nazionali)
1. L'attuazione della direttiva del Consiglio 90/434/CEE dovra'
avvenire nel rispetto dei seguenti criteri:
a) applicazione delle disposizioni della direttiva alle societa'
per azioni, societa' in accomandita per azioni, societa' a
responsabilita' limitata, nonche' agli enti pubblici e privati, che
hanno per oggetto esclusivo o principale l'esercizio di attivita'
commerciali, soggetti all'imposta sul reddito delle persone
giuridiche;
b) le operazioni di fusione, di conferimento d'attivo e di
scissione, come definite dalla direttiva, siano improntate al
principio di neutralita' fiscale, limitatamente agli elementi
dell'attivo e del passivo effettivamente connessi alla stabile
organizzazione sita nel territorio dello Stato della societa'
conferitaria;
c) gli elementi dell'attivo e del passivo trasferiti per effetto
della fusione o della scissione o del conferimento d'attivo
mantengano i valori fiscali che avevano presso la societa' fusa,
scissa o conferente e siano fiscalmente irrilevanti l'eventuale
iscrizione di avanzi e disavanzi di fusione, nonche' l'imputazione
del disavanzo al valore iscritto in bilancio dei beni stessi;
d) gli accantonamenti o le riserve regolarmente costituiti in
franchigia di imposta, salvo quelli provenienti da stabilimenti
permanenti all'estero, siano mantenuti alle stesse condizioni dalla
stabile organizzazione sita nel territorio dello Stato della societa'
conferitaria;
e) il riporto delle perdite fiscali della societa' fusa o scissa da
parte della stabile organizzazione sita nel territorio dello Stato
della societa' conferitaria venga consentito limitatamente
all'ammontare della differenza tra gli elementi dell'attivo e del
passivo effettivamente connessi alla stabile organizzazione della
societa' conferitaria sita nel territorio dello Stato;
f) per le operazioni di fusione, scissione, conferimento d'attivo o
scambio di azioni, l'assegnazione di titoli rappresentativi del
capitale sociale della societa' beneficiaria o acquirente ad un socio
della societa' conferente o acquistata in cambio dei titoli da questo
posseduti sia fiscalmente irrilevante, sempreche' il socio non
assegni ai titoli ricevuti in cambio un valore fiscale superiore a
quello che i titoli scambiati avevano prima di dette operazioni e che
sia assoggettato a tassazione dell'eventuale conguaglio in denaro
percepito;
g) nel caso in cui fra i beni conferiti all'atto di una fusione, di
un conferimento d'attivo o di una scissione figuri una stabile
organizzazione della societa' conferente, lo Stato ha il diritto di
tassare gli utili o le plusvalenze emergenti dal realizzo di detta
stabile organizzazione, a condizione che ammetta in deduzione
l'imposta che la societa' conferente avrebbe dovuto pagare nello
Stato estero in cui e' situata la stabile organizzazione in assenza
delle norme della direttiva in esame;
h) il trasferimento di stabile organizzazione sita nel territorio
dello Stato di societa' estera sia neutrale fiscalmente.
2. Il Governo e' delegato ad emanare, entro il termine di un anno
dalla data di entrata in vigore della presente legge, uno o piu'
decreti legislativi recanti norme occorrenti per disciplinare il re-
gime fiscale da applicare alle scissioni di societa' nazionali. I
decreti legislativi sono adottati, nel rispetto dell'articolo 14
della legge 23 agosto 1988, n. 400, su proposta del Ministro delle
finanze, di concerto con i Ministri di grazia e giustizia e del
tesoro, secondo i seguenti criteri e principi direttivi:
a) attribuire a ciascuna partecipazione ricevuta in cambio dai soci
della societa' scissa un valore fiscalmente uguale a quello della
partecipazione originaria;
b) gli elementi dell'attivo e del passivo trasferiti per effetto
della scissione non generano in capo alla societa' estinta ovvero
alla societa' che trasferisce parte del patrimonio sociale, realizzi
ne' distribuzione di plusvalenze o minusvalenze dei beni della
societa' scissa comprese quelle relative alle rimanenze e al valore
di avviamento;
c) gli elementi dell'attivo e del passivo trasferiti per effetto
della scissione devono mantenere i valori fiscali che avevano presso
la societa' scissa;
d) le riserve e i fondi in sospensione di imposta, esistenti nel
bilancio della societa' scissa, devono essere ricostituiti, sulla
base dei criteri desumibili dall'articolo 123, comma 4, del testo
unico delle imposte sui redditi, approvato con decreto del Presidente
della Repubblica 22 dicembre 1986, n. 917, nei bilanci delle societa'
che ricevono il trasferimento del patrimonio sociale
proporzionalmente alla quota di patrimonio sociale della societa'
scissa a ciascuna di esse spettante;
e) le perdite fiscali formatesi nel quinquennio anteriore alla data
da cui ha effetto la scissione sono riportabili da parte di ciascuna
societa' cui e' trasferito il patrimonio sociale della societa'
scissa, proporzionalmente alla quota di patrimonio sociale della
societa' scissa a ciascuna di esse spettante;
f) irrilevanza dell'avanzo e del disavanzo iscritto nei bilanci
delle societa' a cui viene trasferito il patrimonio sociale della
societa' scissa, dell'avanzo o disavanzo conseguente al rapporto di
cambio delle azioni o quote o all'annullamento delle azioni o quote
di alcuna delle societa' partecipanti alla scissione possedute da
altre, tranne che per il disavanzo derivante dalla differenza tra il
costo delle azioni o quote delle societa' partecipanti alla
scissione, annullate per effetto della scissione medesima, ed il
valore del patrimonio netto delle societa' stesse risultante dalle
scritture contabili. Tale disavanzo puo' essere utilizzato per
l'iscrizione di plusvalenze non imponibili sui beni provenienti dalla
societa' scissa;
g) previsione della retroattivita', ai fini delle imposte sui
redditi, degli effetti della scissione e decorrenza degli stessi da
una data non anteriore a quella in cui si e' chiuso l'ultimo
esercizio di ciascuna delle societa' partecipanti alla scissione.
h) disapplicazione o revoca dei benefici fiscali alle operazioni di
fusione, scissione o scambio di azioni, se dette operazioni tra
societa' o enti di Stati membri diversi sono poste in essere senza
valide ragioni economiche ed allo scopo esclusivo di ottenere
fraudolentemente un risparmio di imposta.
Note all'art. 34:
- La direttiva CEE n. 90/434 e' stata pubblicata nella
Gazzetta Ufficiale delle Comunita' europee n. L 225 del 20
agosto 1990 e ripubblicata nella Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana n. 83 del 28 ottobre 1990, 2a serie
speciale.
- La legge 23 agosto 1988, n. 400, e' stata pubblicata
nel supplemento ordinario alla Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana n. 214 del 12 settembre 1988. L'art. 14
recita:
"Art. 14 (Decreti legislativi). - 1. I decreti
legislativi adottati dal Governo ai sensi dell'art. 76
della Costituzione sono emanati dal Presidente della
Repubblica con la denominazione di "decreto legislativo" e
con l'indicazione, nel preambolo, della legge di
delegazione, della deliberazione del Consiglio dei Ministri
e degli altri adempimenti del procedimento prescritti dalla
legge di delegazione.
2. L'emanazione del decreto legislativo deve avvenire
entro il termine fissato dalla legge di delegazione; il
testo del decreto legislativo adottato dal Governo e'
trasmesso al Presidente della Repubblica, per la
emanazione, almeno venti giorni prima della scadenza.
3. Se la delega legislativa si riferisce ad una
pluralita' di oggetti distinti suscettibili di separata
disciplina, il Governo puo' esercitarla mediante piu' atti
successivi per uno o piu' degli oggetti predetti. In
relazione al termine finale stabilito dalla legge di
delegazione, il Governo informa periodicamente le Camere
sui criteri che segue nell'organizzazione dell'esercizio
della delega.
4. In ogni caso, qualora il termine previsto per
l'esercizio della delega ecceda i due anni, il Governo e'
tenuto a richiedere il parere delle Camere sugli schemi dei
decreti delegati. Il parere e' espresso dalle commissioni
permanenti delle due Camere competenti per materia entro
sessanta giorni, indicando specificamente le eventuali
disposizioni non ritenute corrispondenti alle direttive
della legge di delegazione. Il Governo, nei trenta giorni
successivi, esaminato il parere, ritrasmette, con le sue
osservazioni e con eventuali modificazioni, i testi alle
commissioni per il parere definitivo che deve essere
espresso entro trenta giorni".
- Il D.P.R. 22 dicembre 1986, n. 917, e' stato pubblicato
nel supplemento ordinario alla Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana n. 302 del 31 dicembre 1986. L'art. 123
recita:
"Art. 123 (Fusione di societa'). - 1. La fusione tra piu'
societa' non costituisce realizzo ne' distribuzione delle
plusvalenze e minusvalenze dei beni delle societa' fuse,
comprese quelle relative alle rimanenze e il valore di
avviamento. Le plusvalenze e minusvalenze risultanti dalle
situazioni patrimoniali prescritte dall'art. 2502 del
codice civile non si considerano iscritte in bilancio.
2. Nella determinazione del reddito della societa'
risultante dalla fusione o incorporante non si tiene conto
dell'avanzo o disavanzo iscritto in bilancio per effetto
del rapporto di cambio delle azioni o quote o
dell'annullamento delle azioni o quote di alcuna delle
societa' fuse possedute da altre, e delle plusvalenze
iscritte in bilancio non si tiene conto fino a concorrenza
della differenza tra il costo delle azioni o quote delle
societa' incorporate annullate per effetto della fusione e
il valore del patrimonio netto risultante dalle scritture
contabili.
3. Dalla data in cui ha effetto la fusione la societa'
risultante dalla fusione o incorporante subentra negli
obblighi e nei diritti delle societa' fuse o incorporate
relativi alle imposte sui redditi, salvo quanto stabilito
nei commi 4 e 5.
4. I fondi in sospensione di imposta iscritti nell'ultimo
bilancio delle societa' fuse o incorporate concorrono a
formare il reddito della societa' risultante dalla fusione
o incorporante se e nella misura in cui non siano stati
ricostituiti nel suo bilancio. Questa disposizione non si
applica per i fondi tassabili solo in caso di distribuzione
i quali, se e nel limite in cui vi sia avanzo di fusione o
aumento di capitale per ammontare superiore al capitale
complessivo delle societa' partecipanti alla fusione al
netto delle quote del capitale di ciascuna di esse gia'
possedute dalla stessa o da altre, concorrono a formare il
reddito della societa' risultante dalla fusione o
incorporante in caso di distribuzione dell'avanzo o di
riduzione del capitale per esuberanza; quelli che
anteriormente alla fusione sono stati imputati al capitale
delle societa' fuse o incorporate si intendono trasferiti
nel capitale della societa' risultante dalla fusione o
incorporante e concorrono a formare il reddito in caso di
riduzione del capitale per esuberanza.
5. Le perdite delle societa' che partecipano alla
fusione, compresa la societa' incorporante, possono essere
portate in diminuzione del reddito della societa'
risultante dalla fusione o incorporante per la parte del
loro ammontare che non eccede l'ammontare del rispettivo
patrimonio netto quale risulta dall'ultimo bilancio o, se
inferiore, dalla situazione patrimoniale di cui all'art.
2502 del codice civile, senza tenere conto dei conferimenti
e versamenti fatti negli ultimi ventiquattro mesi anteriori
alla data cui si riferisce la situazione stessa, e sempre
che dal conto dei profili e delle perdite della societa' le
cui perdite sono riportabili, relativo all'esercizio
precedente a quello in cui la fusione e' stata deliberata,
risulti un ammontare di ricavi, di cui all'art. 2425-bis,
parte prima, n. 1, del codice civile, e un ammontare delle
spese per prestazioni di lavoro subordinato e relativi
contributi, di cui, all'art. 2425-bis, parte seconda, n. 3,
del codice civile, superiore al 40 per cento di quello
risultante dalla media degli ultimi due esercizi anteriori.
Se le azioni o quote della societa' la cui perdita e'
riportabile erano possedute dalla societa' incorporante o
da altra societa' partecipante alla fusione, la perdita non
e' comunque ammessa in diminuzione fino a concorrenza
dell'ammontare complessivo della svalutazione di tali
azioni o quote effettuata ai fini della determinazione del
reddito dalla societa' partecipante o dall'impresa che le
ha ad essa cedute dopo l'esercizio al quale si riferisce la
perdita e prima dell'atto di fusione, e delle plusvalenze
di cui al comma 2 iscritte nel bilancio della societa'
risultante dalla fusione o incorporante.
6. Il reddito delle societa' fuse o incorporate relativo
al periodo compreso tra l'inizio del periodo di imposta e
la data in cui ha effetto la fusione e' determinato,
secondo le disposizioni applicabili in relazione al tipo di
societa', in base alle risultanze di apposito conto dei
profitti e delle perdite.
7. L'atto di fusione puo' stabilire che ai fini delle
imposte sui redditi gli effetti della fusione decorrono da
una data non anteriore a quella in cui si e' chiuso
l'ultimo esercizio di ciascuna delle societa' fuse o incor-
porate o a quella, se piu' prossima, in cui si e' chiuso
l'ultimo esercizio della societa' incorporante".