L'AUTORITA' PER LA VIGILANZA SUI LAVORI PUBBLICI
Il comune di F., nell'evidenziare il comportamento tenuto da una
compagnia di assicurazione che non ha corrisposto l'importo convenuto
a seguito di polizza fidejussoria stipulata ai sensi dell'art. 30,
comma 2, della legge n. 109/1994, in virtu' dell'esistenza di un
contenzioso pendente innanzi al giudice civile tra la stazione
appaltante e la ditta aggiudicataria in ordine alla rescissione del
contratto deliberata dalla medesima stazione appaltante, ha richiesto
un intervento di questa Autorita'.
La compagnia assicuratrice ha sostenuto le proprie posizioni
ritenendo pienamente applicabile l'art. 1945 del codice civile, per
il quale, nei rapporti tra creditore e fidejussore, quest'ultimo
"puo' opporre al creditore tutte le eccezioni che spettano al
debitore principale, salvo quelle derivanti dall'incapacita'".
L'art. 30, comma 2-bis, della legge n. 109/1994, introdotto dalla
legge n. 415/1998, ha disposto invece che la fidejussione
assicurativa afferente all'esecuzione di opere pubbliche "dovra'
prevedere espressamente la rinuncia al beneficio della preventiva
escussione del debitore principale e la sua operativita' entro
quindici giorni a semplice richiesta della stazione appaltante".
Tale ultima disposizione pone dei problemi di diritto transitorio
circa la sua immediata applicazione concreta.
Si pone cioe' la questione se, in attesa dell'approvazione degli
schemi-tipo da emanarsi con provvedimento di concerto tra il Ministro
dei lavori pubblici e quello dell'industria, di cui all'art. 107 del
decreto del Presidente della Repubblica n. 554/1999 e all'art. 9,
comma 59, della legge n. 415/1998, ai quali si devono conformare le
polizze concernenti le coperture assicurative e le garanzie
fidejussorie previste dal citato art. 30 legge n. 109/1994, i
contratti di assicurazione fidejussoria stipulati nell'ambito del
settore dei lavori pubblici rimangono vincolati o meno all'assetto
contrattuale cosi' come definito dalle parti.
Si osserva, a tal fine, che l'art. 3, comma 6, lettera t), della
legge n. 109/1994 aveva gia' previsto la definizione, con il
regolamento attuativo, delle modalita' di attuazione degli obblighi
assicurativi del predetto art. 30, delle condizioni generali e
particolari delle polizze e dei massimali garantiti, nonche' delle
modalita' di costituzione delle garanzie fidejussorie di cui al
medesimo art. 30. Detto regolamento, come noto, e' entrato in vigore
in data 28 luglio 2000 e, in virtu' delle indicazioni ivi contenute
sulla questione, si puo' ritenere che abbia dettato una disciplina
completa sulla materia.
Nei casi di specie, ad avviso di quest'Autorita', occorre pertanto
distinguere tra le polizze assicurative stipulate ai sensi dell'art.
30 della legge n. 109/1994 prima del 28 luglio 2000 (data di entrata
in vigore del decreto del Presidente della Repubblica n. 554/1999) e
quelle negoziate successivamente.
Prima dell'entrata in vigore del regolamento attuativo non possono
che valere le clausole contrattuali delle polizze accettate
dall'amministrazione appaltante, in quanto il regolamento ha dettato
delle disposizioni (Vds. l'art. 100 per la cauzione provvisoria e
art. 101 per quella definitiva) che, completandone e precisandone il
contenuto, valgono a conferire ai principi enunciati dall'art. 30,
comma 2-bis, della legge n. 109/1994 piena efficacia.
Dopo l'entrata in vigore del regolamento la disciplina deve
considerarsi completa e dunque non e' possibile rinviare oltre
l'applicazione di una norma di legge integrata, come previsto dalla
legge stessa, da disposizioni regolamentari.
La previsione di schemi di polizza, contenuta nella legge n.
415/1998, ha portata meramente organizzativa e di funzionalita'
concreta. Ad essa pertanto non puo' essere riconosciuta un'efficacia
condizionante l'applicazione della norma corrispondente all'interesse
sostanziale dell'amministrazione di non incontrare ostacoli alla
realizzazione delle proprie pretese economiche.
E' da ritenere, altresi', che le disposizioni di cui all'art. 30,
comma 2-bis, come integrate da quelle regolamentari, abbiano valore
sostanziale di clausola legale di un contratto e che pertanto nei
loro confronti debba trovare applicazione l'art. 1339 del codice
civile, per il quale le clausole imposte dalla legge sono di diritto
inserite nel contratto, anche in sostituzione di quelle difformi
apposte dalle parti.
Da cio' consegue la possibilita' per l'amministrazione appaltante
di agire comunque senza la preventiva escussione del debitore
principale.
Premesso quanto sopra, va precisato che, in attesa dell'emanazione
degli schemi-tipo di polizza, al fine di evitare ogni inconveniente,
le stazioni appaltanti avranno cura di richiedere nei bandi di gara o
nelle lettere di invito che le polizze contengano la clausola di cui
al comma 2-bis dell'art. 30 della legge n. 109/1994.
Roma, 24 gennaio 2001
Il presidente: Garri
Il segretario: Esposito