IL MINISTRO PER LE POLITICHE COMUNITARIE
1. Con parere motivato, reso il 23 marzo 1998 all'indirizzo della
Repubblica italiana, ai sensi dell'art. 169 del Trattato CE, la
Commissione CE ha sottoposto a censura il comportamento di
un'amministrazione pubblica che, all'esito di una licitazione
privata, ha proceduto, dopo il ricevimento delle offerte, a
rinegoziarne i contenuti relativi a termini e prezzi con l'impresa
risultata aggiudicataria (procedura d'infrazione n. 95/4646).
2. Con circolare del 23 febbraio 2000, in adesione all'orientamento
espresso dalla Commissione europea, questo Dipartimento ha affermato
che in sede di gare d'appalto disciplinate da procedure aperte o
ristrette non puo' darsi luogo a forme di rinegoziazione delle
offerte pervenute. A sostegno dell'assunto si e' osservato che ad una
rinegoziazione di tal fatta ostano, per un verso, la lesione dei
principi in materia di par condicio tra i concorrenti e di
trasparenza dell'azione amministrativa e, per altro verso, la
contrarieta' ai principi comunitari di una procedura che si sostanzia
nella trasformazione del procedimento di evidenza pubblica in una
scelta negoziata non preceduta dalla pubblicazione del bando e non
confortata dalle ricorrenze dei presupposti contemplati dalle
direttive europee ai fini del ricorso alla trattativa privata.
3. L'acquisizione di notizie relative alla persistente ricorrenza
della prassi di richiedere, da parte delle amministrazioni
aggiudicatrici, la disponibilita' dell'aggiudicatario a concedere un
ulteriore sconto sul prezzo di aggiudicazione, ha indotto a
sottoporre la questione, di rilevante attualita', al vaglio
consultivo del Consiglio di Stato.
4. Con parere reso dall'adunanza della Commissione speciale il
12 ottobre 2001, l'organo consultivo ha confermato l'indirizzo
espresso dal Dipartimento con la succitata circolare.
5. Segnatamente il Consiglio ha osservato che:
a) la rinegoziazione dell'offerta, in un tomo temporale
successivo all'aggiudicazione, puo' indurre l'impresa aggiudicataria
a recuperare l'ulteriore sconto sul prezzo incidendo negativamente
sulla qualita' del servizio o del prodotto fornito e ponendosi in
contrasto con la ratio della disciplina legislativa in materia di
controllo del fenomeno delle offerte basse in misura anomala;
b) lo stesso meccanismo proprio delle procedure c.d. ad evidenza
pubblica e' fisiologicamente diretto all'individuazione del miglior
contraente possibile, ossia di colui che ha formulato l'offerta
marginalmente piu' congrua, oltre la quale l'impresa potrebbe non
avere piu' interesse ad effettuare il servizio o la fornitura
richiesti;
c) una eventuale rinegoziazione si pone in contrasto con la
procedura originariamente individuata e sulla cui base sono state
specificamente formulate le offerte, ponendosi in contrasto con i
limiti posti dal legislatore europeo al fine di delimitare la
possibilita' di ricorso alla procedura negoziata.
Tutto cio' premesso, nel ribadire il contenuto della circolare
della Presidenza del Consiglio dei Ministri - Dipartimento per le
politiche comunitarie del 23 febbraio 2000, si rappresenta che il
divieto di rinegoziare le offerte nelle gare pubbliche deve
intendersi esteso anche alla fase successiva all'aggiudicazione, in
quanto la possibilita' di rinegoziazione tra la stazione appaltante e
l'impresa aggiudicataria, modificando la base d'asta, finisce,
seppure indirettamente, con l'introdurre elementi oggettivi di
distorsione della concorrenza, in violazione dei principi comunitari
in materia.
Si invitano, pertanto, le amministrazioni interessate ad uniformare
la loro condotta ai principi espressi nella citata circolare e
confortati dall'avallo del Consiglio di Stato.
Si segnala che la persistenza di condotte di segno opposto rischia
di esporre lo Stato italiano all'attivazione di procedure comunitarie
di infrazione ed alle conseguenti pronunce di condanna.
Roma, 15 novembre 2001
Il Ministro: Buttiglione
Registrato alla Corte dei conti il 21 dicembre 2001
Ministeri istituzionali, Presidenza del Consiglio dei Ministri,
registro n. 14, foglio n. 166