N. 724 ORDINANZA (Atto di promovimento) 6 maggio 2004
Ordinanza emessa il 6 maggio 2004 dal tribunale di Roma nel procedimento penale a carico di Vasu Vasile ed altri Straniero - Espulsione amministrativa - Accompagnamento coatto alla frontiera disposto dal questore - Immediata esecutivita' del provvedimento - Omessa previsione della perdita di efficacia dello stesso in caso di mancata convalida - Lesione della liberta' personale e del diritto di difesa - Contrasto con il principio del contraddittorio. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 13, commi 4 (sostituito dall'art. 12, comma 1, della legge 30 luglio 2002, n. 189) e 5-bis (aggiunto dall'art. 2 del decreto legge 4 aprile 2002, n. 51, convertito, con modificazioni, nella legge 7 giugno 2002, n. 106). - Costituzione, artt. 13, 24 e 111.(GU n.38 del 29-9-2004 )
IL TRIBUNALE Vista la comunicazione in data 5 maggio 2004 del Questore di Roma del provvedimento 5 maggio 2004 con il quale e' disposto l'accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica degli stranieri: 402180/04 - Vasu Vasile, nato il 1° gennaio 1968, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402181/04 - Iacob Dorina, nata il 27 giugno 1969, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402182/04 - Spiridon Mihai, nata il 23 agosto 1964, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402183/04 - Ene Costica, nata il 24 marzo 1968, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402184/04 - Radu Petre, nato il 26 luglio 1975, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402185/04 - Ilie Genut, nato il 27 agosto 1980, di nazionalita', senza fissa dimora; 402186/04 - Cristea Ion, nato il 27 aprile 1953, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402187/04 - Delegeanu Aurel, nato il 18 febbraio 1972, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402108/04 - Delegeanu Anica, nata il 18 ottobre 1973, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402189/04 - Cucu Costel, nato il 14 gennaio 1979, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402190/04 - Goga Walter Andreas, nato il 3 giugno 1971, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; 402191/04 - Chirita Romeo, nato il 23 giugno 1981, di nazionalita' rumena, senza fissa dimora; ai sensi dell'art. 13, comma 5-bis del T.U. n. 286 del 1998, come modificato dal d.l. 4 aprile 2002 n. 51 (pubblicato nella Gazzetta Ufficiale dell'8 aprile 2002 n. 82) convertito, con modificazioni, dalla legge 7 giugno 2002 n. 106 (pubblicato nella Gazzetta Ufficiale dell'8 giugno 2002 n. 133); Verificata la sussistenza dei requisiti di legge (adeguata motivazione sulle circostanze che autorizzano l'espulsione con accompagnamento alla frontiera, rispetto dei termini, decreto di espulsione del prefetto) e riuniti i procedimenti; Ha pronunciato la seguente ordinanza. Premesso che 1. - Il decreto-legge 4 aprile 2002 n. 51 (pubblicato nella Gazzetta Ufficiale dell'8 aprile 2002, n. 82) convertito, con modificazioni, dalla legge 7 giugno 2002, n. 106 (pubblicata nella Gazzetta Ufficiale dell'8 giugno 2002, n. 133), ha aggiunto dopo il comma 5 dell'art. 13 il comma 5-bis, secondo cui «nei casi previsti ai commi 4 e 5 il questore comunica immediatamente e, comunque, entro quarantotto ore dalla sua adozione al tribunale in composizione monocratica territorialmente competente il provvedimento con il quale e' disposto l'accompagnamento alla frontiera. Il provvedimento e' immediatamente esecutivo. Il tribunale in composizione monocratica, verifica la sussistenza dei requisiti, convalida il trattenimento entro le quarantotto ore successive». Ritenuto che 1. - E' pregiudiziale la risoluzione del dubbio di costituzionalita' gravante sull'accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica, disposto in via amministrativa; questione che appare non manifestamente infondata con riferimento ai commi 4, e 5-bis dell'art. 13 T.U. 286 del 1998, con le successive modificazioni indicate, perche' in contrasto con gli articoli 13, 24 e 111 della Carta. La questione e' rilevante, in relazione al presente procedimento, poiche' dalla sua soluzione dipende l'accoglimento o meno della richiesta di convalida. 2. - Con ordinanza il 16 agosto del 2002, questo stesso tribunale ha sollevato d'ufficio la questione di incostituzionalita' dell'art. 13 del T.U. 286/1998, commi 4 e 5, nella formulazione previegente alla legge n. 189 del 2002, e 5-bis. In proposito va osservato che 1. - L'accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica, quale modalita' di attuazione della espulsione disposta dal prefetto, e' misura direttamente consentita, come si desume dalle disposizioni dell'art. 14, che prevedono il «trattenimento» (e la specifica convalida dello stesso), solamente quando la stessa non e' eseguibile con immediatezza, perche' occorre procedere al soccorso, ad accertamenti supplementari in ordine alla identita' dello straniero, ovvero per l'indisponibilita' di vettore o di altro mezzo di trasporto idoneo. Con la conseguenza che l'accompagnamento coatto, disposto dal questore, e' applicabile in ogni altra ipotesi. 2. - Nella disposizione di cui all'art. 13, comma 4, del T.U. 286 del 1998, cosi' come modificato dall'art. 12, comma 1, lettera c) della legge 30 luglio 2002, n. 189, manca qualsiasi riferimento alle modalita' concrete di attuazione della espulsione immediata, con accompagnamento a mezzo della forza pubblica, ma non vi e' dubbio che, trattandosi di una azione diretta ad un costringimento fisico, di durata indeterminata, che, in base al successivo comma 5-bis dello stesso articolo, e' destinato a durare per oltre 48 ore, senza che sia previsto alcun termine massimo, e' misura incidente sulla liberta' personale, che non puo' essere adottata al di fuori delle garanzie dell'art. 13 della Costituzione. Si puo' forse dubitare se esso sia o meno da includere nelle misure restrittive tipiche espressamente menzionate dall'art. 13, tuttavia, se si ha riguardo al suo contenuto, l'accompagnamento coatto a mezzo della forza pubblica, finalizzato «all'imbarco» su di un vettore o altro mezzo di trasporto, e' quantomeno da ricondurre, quale misura coercitiva e non semplicemente obbligatoria, alle «altre restrizioni della liberta' personale», di cui pure si fa menzione nell'art. 13 della Costituzione, determinando quella mortificazione della dignita' dell'uomo che si verifica in ogni evenienza di assoggettamento fisico all'altrui potere e che e' indice sicuro dell'attinenza della misura alla sfera della liberta' personale. Ne' potrebbe dirsi che le garanzie dell'art. 13 Cost. subiscano attenuazioni rispetto agli stranieri, in vista della tutela di altri beni costituzionalmente rilevanti. Per quanto gli interessi pubblici incidenti sulla materia della immigrazione siano molteplici e per quanto possano essere percepiti come gravi i problemi di sicurezza e di ordine pubblico connessi a flussi migratori incontrollati, non puo' risultarne minimamente scalfito il carattere universale della liberta' personale, che, al pari degli altri diritti che la Costituzione proclama inviolabili, spetta ai singoli non in quanto partecipi di una determinata comunita' politica, ma in quanto esseri umani. (v. Corte costituzionale sent. 22 marzo 2001). 3. - Che un tale ordine di idee abbia ispirato la disciplina della espulsione con accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica emerge del resto dallo stesso comma 5-bis dell'art. 13 del T.U. 286/1998 (introdotto con il d.l. 4 aprile 2002 n. 51), la' dove, con evidente riecheggiamento della disciplina dell'art. 13, terzo comma della Costituzione, e della riserva di giurisdizione in esso contenuta, si prevede che il provvedimento di accompagnamento dell'autorita' di Pubblica Sicurezza deve essere comunicato entro quarantotto ore all'autorita' giudiziaria, che, verificata la sussistenza dei requisiti, convalida il provvedimento stesso entro le quarantotto ore successive alla comunicazione. Tale disposizione comunque, appare anch'essa fortemente sospetta di incostituzionalita' con riferimento all'art. 13 della Costituzione, e quindi, in ipotesi, non idonea a rendere legittimo l'istituto previsto dal comma 4 dell'art. 13 del citato T.U. Tale procedimento di «convalida» non si inquadra evidentemente in alcun tipo di procedimento, previsto dai codici di rito, essendo unicamente paragonabile «visti di esecutorieta» del pretore, previsti su alcuni atti amministrativi, ormai soppressi dal d.lgs. n. 51 del 1998 (art. 229), ed e' in palese contrasto con il disposto degli articoli 13, 24 e 111 della Costituzione. Non e' prevista infatti alcuna contestazione, ne' l'audizione dell'interessato o una qualche forma di contraddittorio o difesa, per cui si deve ritenere che il tribunale monocratico non possa che effettuare un controllo puramente formale sul decreto solamente «comunicato» dal quale verificare la sussistenza (o la non sussistenza) dei requisiti richiesti per la sua legittimita'. Il provvedimento del questore, poi, per espressa disposizione, e' immediatamente esecutivo e contro lo stesso non e' prevista alcuna forma di opposizione, ne' alcuna possibilita' di «sospensione» da parte dell'autorita' giudiziaria, senza che oltretutto sia previsto che l'eventuale provvedimento che nega la convalida (o la mancata convalida nelle 48 ore), abbia alcun effetto «risolutorio» (di inefficacia) ne' che il provvedimento di convalida sia sottoposto ad alcuna forma di reclamo o ricorso. Ne risulta, in definitiva, che il provvedimento di espulsione immediata, con accompagnamento coatto, limitativo della liberta' personale, e' eseguito senza un effettivo controllo preventivo di legittimita' e di merito da parte dell'autorita' giudiziaria e che la convalida o la non convalida, che deve seguire di 48 ore la «comunicazione», puo' anche intervenire ad espulsione gia' avvenuta. Ne' tali valutazioni possono essere messe in dubbio dalla considerazione che, stante la semplicita' e l'evidenza delle circostanze che lo legittimano, l'accompagnamento coatto alla frontiera sara' nella maggior parte dei casi sorretto da una sostanziale e formale correttezza, e che lo straniero illegittimamente espulso, puo' sempre proporre ricorso contro il decreto di espulsione del prefetto (che sorregge quello del questore), per il tramite delle rappresentanze diplomatiche o consolari italiane del Paese di destinazione. E' evidente, infatti che per quanto accurata sia l'attivita' dell'Autorita' di P.S. nell'accertamento delle circostanze, e' pur sempre possibile un errore, in relazione alla possibile esistenza di un titolo che legittima la permanenza nello Stato, o ad uno dei divieti di espulsione di cui all'art. 19 del T.U. 286/1998. Errore che, per la mancanza di un contraddittorio, di una audizione o di una qualsiasi possibilita' di difesa, puo' non essere portato all'attenzione dell'A.G. D'altro canto non puo' non considerarsi come l'esecuzione dell'espulsione, nei casi in cui la stessa non e' consentita, determini un gravissimo danno, che, nella maggior parte dei casi, non e' in alcun modo «risarcibile», senza che sia pensabile ad una qualche forma di esecuzione specifica del ripristino della situazione lesa, tanto da determinare un concreto impedimento ad ogni forma del ricorso «postumo». 4. - Le disposizioni di cui si discute la costituzionalita' (art. 13, commi 4 e 5-bis) si rivelano, in conclusione, in contrasto con il disposto dell'art. 13 della Carta costituzionale, in quanto prevedono una restrizione della liberta' personale senza rendere possibile un controllo preventivo, effettivo e pieno della legittimita' del provvedimento che ha disposto l'accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica e senza che sia prevista la perdita di efficacia del provvedimento, qualora non sia convalidato nel termine prescritto. 5. - La disposizione di cui al comma 5-bis dell'art. 13 del T.U. 286/1998, inoltre, si ribadisce, possono essere fondatamente ritenute in contrasto con quanto prescritto dagli articoli 111 e 24 della Carta costituzionale. Quanto sopra richiamato, infatti, rende evidente che la giurisdizione che si attua con la «convalida» del provvedimento di accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica, nelle forme sopra esaminate, si pone in contrasto con il principio del contraddittorio, nel processo, e con quello della inviolabilita' del diritto alla difesa, dal momento che non e' prevista alcuna forma di contestazione, ne' di partecipazione e tanto meno di difesa da parte dello straniero colpito dal provvedimento stesso. Tale conclusione non puo' essere messa in discussione per la considerazione che la «convalida» non sarebbe un vero e proprio «processo» ne' esercizio di giurisdizione. La tutela di diritti soggettivi primari davanti alla A.G., infatti, non puo' che attuarsi nell'ambito di un procedimento che costituisce un «giudizio» che deve svolgersi secondo le regole costituzionali del «giusto processo» in contraddittorio tra le parti in cui deve essere garantito il diritto a difesa. Altrimenti, ove si volesse considerare il procedimento di cui al comma 5-bis dell'art. 13 del T.U. come una sorta di atto amministrativo, soggettivamente anomalo, conclusivo di un procedimento iniziato dalla Autorita' di P.S., si ricadrebbe evidentemente in un vizio di costituzionalita', per violazione della riserva esclusiva di giurisdizione che l'art. 13 della Carta attribuisce alla A.G. in sede giurisdizionale in materia di convalida di provvedimenti urgenti restrittivi della liberta' personale. 6. - Per superare il sospetto di incostituzionalita' delle norme del T.U. 286/1998, di cui sopra, non sembra per altro verso possibile ricorrere ad una interpretazione analogica o estensiva, ipotizzando l'applicazione dei principi costituzionali e delle norme esistenti nel sistema delle espulsioni. L'art. 14 del T.U., infatti, prevede una procedura di «convalida» dei trattenimenti presso i centri di permanenza temporanea, che e' stato ritenuto costituzionalmente legittimo dalla Corte costituzionale con sentenza del 22 marzo 2001, per la considerazione che il controllo dell'A.G. si estende a tutti i presupposti della misura e che, pur in assenza di una specifica previsione, il diniego di convalida travolgerebbe, insieme al trattenimento, anche la misura dell'accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica. I due istituti dell'accompagnamento coatto e quello del trattenimento, per quanto connessi, sono tra di loro del tutto distinti, per cui una applicazione delle disposizioni dell'art. 14 del T.U. anche per la «convalida» del provvedimento di accompagnamento, non puo' avvenire soprattutto per la considerazione che l'intenzione del legislatore, che traspare dall'introduzione del comma 5-bis dell'art. 13 del T.U., va proprio nella opposta direzione di svincolare, per quanto possibile, l'espulsione immediata da ostacoli giudiziari o burocratici.
P. Q. M. Dichiara non manifestamente infondata la questione di costituzionalita', sollevata d'ufficio, dei commi 4 e 5-bis dell'art. 13 del T.U. 286/1998 (cosi' come modificati ed aggiunti dall'art. 12 della legge 30 luglio 2002, n. 189, e dal d.l. 4 aprile 2002, n. 51) per contrasto con gli articoli 13, 24 e 111 della Carta costituzionale, secondo quanto esposto nella motivazione, chiedendone l'accoglimento; Visto l'art. 23 della legge 11 marzo 1953 n. 87; Dispone l'immediata trasmissione degli atti alla Corte costituzionale con la prova delle notificazioni e delle comunicazioni prescritte nell'art. 23 della legge 11 marzo 1953, n. 87 e sospende il giudizio in corso. Ordina che a cura della cancelleria l'ordinanza sia notificata alle parti in causa (interessati e Ministero degli interni), nonche' al Presidente del Consiglio dei ministri e comunicata ai Presidenti delle due Camere del Parlamento. Cosi' deciso in Roma, 6 maggio 2004. Il Presidente giudice unico: Bucci 04C1035