N. 133 SENTENZA 16 - 27 marzo 1992
Giudizio di legittimita' costituzionale in via incidentale. Stupefacenti - Detenzione in misura superiore alla dose media giornaliera - Punibilita' - Spacciatore e tossicodipendente - Stessa pena - Offensivita' del reato - Dubbia lesione di un bene giuridico - Predeterminazione in via amministrativa al di fuori della riserva di legge in materia penale - Responsabilita' penale correlata a fattore (misurazione) suscettibile di errore - Antigiuridicita' del comportamento - Disvalore difficilmente percepibile dal soggetto - Variabilita' delle dosi sul mercato - Disparita' di trattamento con le droghe leggere - Richiamo alle sentenze nn. 333 e 364 del 1988 - Razionalita' della ratio sottesa alla parcellizzazione dello spaccio - Discrezionalita' del legislatore - Manifesta infondatezza e non fondatezza. d.P.R. 9 ottobre 1990, n. 309)). (Cost., artt. 3, 13, 25, 27, primo e terzo comma).(GU n.15 del 8-4-1992 )
LA CORTE COSTITUZIONALE
composta dai signori:
Presidente: dott. Aldo CORASANITI;
Giudici: prof. Giuseppe BORZELLINO, dott. Francesco GRECO, prof.
Gabriele PESCATORE, avv. Ugo SPAGNOLI, prof. Francesco Paolo
CASAVOLA, prof. Antonio BALDASSARRE, prof. Vincenzo CAIANIELLO,
avv. Mauro FERRI, prof. Luigi MENGONI, prof. Enzo CHELI, dott.
Renato GRANATA, prof. Francesco GUIZZI, prof. Cesare MIRABELLI;
ha pronunciato la seguente
SENTENZA
nel giudizio di legittimita' costituzionale degli artt. 71, 72, 72
quater della legge 22 dicembre 1975, n. 685 ("Disciplina degli
stupefacenti e sostanze psicotrope. Prevenzione, cura e
riabilitazione dei relativi stati di tossicodipendenza"), come
modificati dalla legge 26 giugno 1990, n. 162 ("Aggiornamento,
modifiche ed integrazioni della legge 22 dicembre 1975 n. 685,
recante disciplina degli stupefacenti e sostanze psicotrope,
prevenzione, cura e riabilitazione degli stati di tossicodipendenza")
e trasfusi negli artt. 73, 75 e 78 del d.P.R. 9 ottobre 1990, n. 309
("Testo unico delle leggi in materia di disciplina degli stupefacenti
e sostanze psicotrope") e dell'art. 90 dello stesso d.P.R. promossi
con n. 8 ordinanze di varie autorita' giudiziarie iscritte ai nn.
282, 283, 289, 394, 441, 493, 498 e 610 del registro ordinanze 1991 e
pubblicate nelle Gazzette Ufficiali della Repubblica nn. 17, 18, 23,
27, 33 e 40, prima serie speciale, dell'anno 1991;
Visto l'atto di costituzione di Bizzarri Giuseppe nonche' gli atti
di intervento del Presidente del Consiglio dei ministri;
Udito nella camera di consiglio del 22 gennaio 1992 il Giudice
relatore Renato Granata;
Ritenuto in fatto
1. - Con due distinte ordinanze del 12 marzo 1991 (nel
procedimento penale a carico di Santurri Umberto imputato di illecito
acquisto di gr. 0,120 di eroina) e del 13 marzo 1991 (nel
procedimento penale a carico di Bizzarri Giuseppe imputato di
illecita detenzione di gr. 60 di hashish) il Tribunale di Roma ha
sollevato questione di legittimita' costituzionale degli artt. 73, 75
e 78 del d.P.R. 9 ottobre 1990 n. 309 (Testo unico delle leggi in
materia di disciplina degli stupefacenti) - corrispondenti agli artt.
71, 72 e 72 quater della legge 22 dicembre 1975 n. 685 (Disciplina
degli stupefacenti e sostanze psicotrope. Prevenzione, cura e
riabilitazione dei relativi stati di tossicodipendenza),come
modificata dalla legge 26 giugno 1990 n. 162 (Aggiornamento,
modifiche ed integrazioni della legge 22 dicembre 1975 n. 685,
recante disciplina degli stupefacenti e sostanze psicotrope,
prevenzione, cura e riabilitazione degli stati di tossicodipendenza)
- in relazione all'art. 3 Cost. (per violazione del principio di
ragionevolezza e di eguaglianza), nonche' all'art. 25 Cost. (per
insussistenza della necessaria offensivita' dei comportamenti
punibili e per essere gli elementi costitutivi della fattispecie
penale posti con decreto del Ministro della sanita' con conseguente
sospetta violazione del principio di riserva di legge in materia
penale).
2. - Con ordinanza dell'11 febbraio 1991 il giudice per le
indagini preliminari presso il Tribunale di Camerino, nel
procedimento penale nei confronti di Antolini Gianluca, imputato di
illecita detenzione di 1,533 grammi di hashish, ha sollevato
questione di legittimita' costituzionale degli artt. 71, 72 e 72
quater della legge 22 dicembre 1975 n. 685, come modificata dalla
legge 26 giugno 1990 n. 162 in relazione all'art. 25 Cost. per essere
gli elementi costitutivi della fattispecie penale posti con decreto
del Ministro della sanita' con conseguente sospetta violazione del
principio di riserva di legge in materia penale.
In particolare, secondo il giudice a quo, nessun criterio
predeterminato e' previsto quale limite della discrezionalita'
amministrativa nella determinazione della dose media giornaliera
delle singole sostanze stupefacenti.
3. - Con ordinanza dell'11 aprile 1991 il g.i.p. presso il
Tribunale di Roma - nel corso del procedimento penale contro
Gabrielli Marco e Mastropietro Leonardo, imputati del reato di
detenzione (per uso personale) di sostanze stupefacenti in quantita'
superiore alla dose media giornaliera - ha sollevato questione
incidentale di costituzionalita' degli artt. 73 e 75 d.P.R. 9 ottobre
1990 n. 309 per contrasto con gli artt. 3 e 25, 2 co., Cost.
Secondo il giudice rimettente la nuova fattispecie delittuosa -
che prescinde dalla verifica della pericolosita' oggettiva della
condotta - viola l'art. 3 Cost. sia perche' la previsione di una
presunzione iuris et de iure di spaccio per la detenzione di sostanze
stupefacenti in quantita' superiore alla "dose media giornaliera" e'
irragionevole in quanto contraria all'esperienza giudiziaria (che
insegna che non e' dato escludere a priori in modo radicale ed in
termini di certezza che il tossicomane ricorra all'accumulazione di
sostanze stupefacenti destinate al soddisfacimento del fabbisogno
quotidiano); sia perche', ove si ritenga che sia sanzionato
penalmente anche il consumo di sostanze stupefacenti, e' altresi'
irragionevole l'estensione al tossicomane del trattamento
sanzionatorio penale applicabile allo spacciatore.
Il giudice rimettente lamenta inoltre che la condotta penalmente
rilevante (detenzione per uso personale di plus di d.m.g.) non e'
lesiva di alcun bene tutelato e quindi contrasta con il principio
dell'offensivita' desumibile dall'art. 25 Cost.
4. - Con ordinanza del 23 aprile 1991 il Tribunale di Torino - nel
corso del procedimento penale contro Luini Renato, imputato del reato
di detenzione (per uso personale) di sostanze stupefacenti in
quantita' superiore alla dose media giornaliera (mg. 136,3 di eroina)
- ha sollevato questione incidentale di costituzionalita' degli artt.
71, 72 e 72 quater della legge 22 dicembre 1975 n. 685, come
modificata dalla legge 26 giugno 1990 n. 162 (corrispondenti
rispettivamente agli artt. 73, 75 e 78 del T.U. 9 ottobre 1990 n.
309) per contrasto con gli artt. 3, 25 e 27 Cost. Osserva il
Tribunale rimettente che in base alla comune esperienza e'
irragionevole ritenere con presunzione assoluta che la detenzione da
parte di un consumatore "medio", di una quantita' di droga di poco
superiore al fabbisogno quotidiano possa essere posta a fondamento di
una prognosi legale di pericolo di spaccio.
Lamenta inoltre la disparita' di trattamento (nella forma di pari
trattamento di situazioni diverse) atteso che l'acquirente
consumatore di una quantita' di droga appena superiore alla dose me-
dia giornaliera potrebbe essere assoggettato alla stessa pena del
venditore.
Altresi' - osserva il tribunale rimettente - nella detenzione per
uso personale di droga in quantita' di poco superiore alla dose media
giornaliera non e' configurabile lesione o esposizione a pericolo di
un bene giuridico che possa giustificare la sanzione penale.
Inoltre il meccanismo attraverso cui il legislatore individua la
fattispecie penalmente rilevante appare in contrasto con la riserva
di legge sancita dall'art. 25 Cost. atteso che la determinazione
della dose media giornaliera (e percio' del discrimine fra illecito
amministrativo e reato) e' rimessa alla totale discrezione della P.A.
In particolare fissare il limite massimo di principio attivo per le
dosi medie giornaliere in maniera tassativamente tabulata,
ricollegandovi la linea di demarcazione fra illecito penale e non,
significa far discendere la responsabilita' penale del soggetto da un
fattore (la misurazione) che per definizione presenta margini
pressoche' imprescindibili di errore.
Il Tribunale rimettente invoca inoltre il principio del carattere
personale della responsabilita' penale (art. 27, 1 co., Cost.). In
particolare, dopo la sentenza n. 364 del 1988 della Corte
costituzionale puo' enuclearsi un piu' generale principio secondo cui
non puo' esservi punibilita' per un reato se il soggetto agente non
e' in condizione di percepire l'antigiuridicita' del comportamento
tenuto. Altresi' occorre tener conto delle finalita' di rieducazione
cui la pena deve necessariamente tendere (art. 27, 30 co., Cost.),
finalita' che sarebbero frustrate ove si sottoponga a responsabilita'
penale chi non versi (almeno) in una situazione di colpa, perche' in
tal caso il soggetto non puo' cogliere, ne' condividere il bisogno di
essere rieducato.
Le norme censurate contrastano altresi' con il principio
fondamentale di uguaglianza di cui all'art. 3 Cost. giacche' la
previsione di un'identica sanzione per chi detenga un quantitativo di
sostanza stupefacente superiore alla dose media giornaliera a scopo
di cessione, rispetto a chi, nelle stesse condizioni dal punto di
vista oggettivo, dispone della sostanza al fine di farne
esclusivamente uso individuale e' priva di ragionevole
giustificazione essendo diverso il grado di consapevolezza del
disvalore della condotta da parte dei due soggetti.
5. - Con ordinanza del 31 maggio 1991 il Tribunale di Sassari -
nel corso del procedimento penale contro De Martis Walter, imputato
del reato di importazione e detenzione di sostanze stupefacenti in
quantita' superiore alla dose media giornaliera - ha sollevato
questione incidentale di costituzionalita' dell'art. 78 del T.U. 9
ottobre 1990 n. 309 per contrasto con l'art. 25 Cost., considerato
che non sono stati determinati dalla legge i criteri che dovrebbero
essere seguiti dalla autorita' amministrativa sanitaria per la
determinazione dei limiti quantitativi di principio attivo delle
sostanze stupefacenti e che - conseguentemente - e' stata attribuita
alla autorita' amministrativa la facolta' di creare gli elementi
normativi della fattispecie penale, che invece devono essere previsti
solo ed esclusivamente dalla legge.
6. - Con ordinanza dell'11 aprile 1991 il g.i.p. presso il
Tribunale di Campobasso - nel corso del procedimento penale contro
Agrippi Antonio ed Evangelista Massimo, imputati del reato di
detenzione (per uso personale) di sostanze stupefacenti in quantita'
superiore alla dose media giornaliera (mg. 136,3 di eroina) - ha
sollevato questione incidentale di costituzionalita' degli artt. 71,
72 e 72 quater della legge 22 dicembre 1975 n. 685, come modificata
dalla legge 26 giugno 1990 n. 162 (corrispondenti rispettivamente
agli artt. 73, 75 e 78 del T.U. 9 ottobre 1990 n. 309), nonche'
dell'art. 90 del cit. T.U. per contrasto con gli artt. 3, 13 e 25
Cost.
In particolare il giudice rimettente prospetta la violazione
dell'art. 3 della Costituzione sotto il profilo del pari trattamento
legislativo delle situazioni diverse dello spacciatore e del
consumatore, nonche' la possibile violazione degli artt. 3, 13, 25
della Costituzione per la mancanza di offensivita' della detenzione
finalizzata al consumo. Infatti la legge n. 162 del 1990 punisce con
la sanzione penale la detenzione di sostanze stupefacenti
indipendentemente da una situazione di pericolo (concreto o presunto)
di destinazione delle stesse allo spaccio, venendo cosi ad equiparare
due situazioni sicuramente difformi, quella dello spacciatore e
quella del consumatore.
La d.m.g. costituisce poi nozione irreale, non sorretta da alcun
valido sostegno dal punto di vista tecnico-scientifico, posto tra
l'altro che la maggiore o minore efficacia stupefacente di una data
sostanza varia a seconda del modo di assunzione della stessa e del
grado di tolleranza del soggetto assuntore. L'accertamento giudiziale
circa l'effettiva destinazione di una determinata sostanza al consumo
o allo spaccio dovrebbe basarsi, dunque, non sulla nozione della
"dose media giornaliera", ma sull'effettivo tipo di condotta
dell'agente.
Inoltre il giudice rimettente lamenta la violazione dell'art. 25
Cost. atteso che il rinvio - contenuto nell'art. 78 censurato - ad un
decreto del Ministro della Sanita' per la determinazione della d.m.g.
in relazione alle singole sostanze stupefacenti e' totale e
dismissorio e non individua, ne' determina in alcun modo
concretamente, la nozione di "dose media giornaliera", ne' il
contenuto di questo concetto ovvero i criteri, i presupposti, i
caratteri o i parametri alla cui luce ricostruirlo, onde ne risulta
violata la riserva di legge in materia penale, imposta dall'art. 25
Cost.
Infine il giudice rimettente prospetta la violazione dell'art. 3
Cost. sotto il profilo del piu' grave trattamento normativo riservato
a situazioni meno gravi (detenzione di droghe leggere) rispetto a
quello previsto per situazioni piu' gravi (detenzione di droghe
pesanti); altresi' lamenta analoga disparita' di trattamento in danno
dei consumatori occasionali (situazione meno grave) rispetto ai
consumatori abituali (situazione piu' grave). Premesso che le cd.
droghe leggere non danno assuefazione, il giudice a quo ritiene ancor
piu' gravi i dubbi di costituzionalita', sopra indicati, ove riferiti
al consumatori di droghe leggere, per le quali piu' evidenti sono la
mancanza di offensivita' della condotta incriminata e la violazione
del principio di riserva di legge, essendo del tutto arbitraria la
determinazione della d.m.g. in mancanza di dati epidemiologici.
Inoltre l'istituto della sospensione dell'esecuzione della pena
detentiva previsto dall'art. 90 cit. non sara' mai applicabile ai
consumatori di cannabis, essendo detta sospensione condizionata
all'attuazione di un "programma terapeutico e socioriabilitativo" che
presuppone una tossicodipendenza non ipotizzabile nei confronti di
detti consumatori. Altresi' - non risultando necessaria alcuna
riabilitazione anche nel caso di uso occasionale - verrebbe a crearsi
una disparita' tra il trattamento meno grave riservato dall'art. 90
alla piu' grave situazione di chi fa un uso ininterrotto e
continuativo di droga, ed il trattamento piu' grave riservato
dall'art. 90 (in ragione dell'esclusione dell'applicabilita' della
sospensione in esso prevista) alla meno grave situazione di chi ne fa
un uso solo occasionale.
7. - Con ordinanza del 24 aprile 1991 il g.i.p. presso il
Tribunale di Crotone - nel corso del procedimento penale contro
Dornio Francesco e Viscomi Giovanni, imputati del reato di detenzione
(per uso personale) di sostanze stupefacenti in quantita' superiore
alla dose media giornaliera - ha sollevato questione incidentale di
costituzionalita' dell'art. 73, primo comma, e 75, primo comma, del
d.P.R. 9 ottobre 1990 n. 309 per contrasto con l'artt. 3, primo
comma, Cost.
Il giudice a quo ritiene che il differente trattamento
sanzionatorio dettato dall'art. 75, 1 comma, d.P.R. n. 309 cit., (con
sanzioni amministrative per i detentori per uso personale di una
certa sostanza stupefacente entro i limiti massimi tabellati) e
quello dettato dall'art. 73, commi 1, 4 e 5 (con pena criminale per i
detentori sempre per uso personale, ma oltre il predetto limite) sia
ingiustificatamente differenziato e che il primo comma dell'art. 75
T.U. 309/90 sia incostituzionale nella parte in cui non prevede in
ogni caso l'assoggettamento alla sanzione amministrativa in essa
dettata di chi detenga sostanza stupefacente o psicotropa in
quantita' anche superiore a quella per la stessa specificatamente
individuata dal D.M. n. 180 del 12.7.1990, ma tale che, anche per le
modalita' ed i termini dell'accertamento dell'illecito, sia evidente
l'imminente e totale assunzione della stessa da parte del detentore.
8. - In tutti i giudizi e' intervenuto il Presidente del Consiglio
dei Ministri a mezzo dell'Avvocatura generale dello Stato, rilevando
che trattasi di questioni identiche a quelle sollevate dal Tribunale
di Roma con ordinanze in data 12 ottobre 1990, 31 dicembre 1990, 9
gennaio 1991, nonche' dal Pretore di Bergamo, Sezione distaccata di
Grumello del Monte, con ordinanza dell'8 gennaio 1991, dal giudice
per le indagini preliminari presso il Tribunale di Camerino con
ordinanze dell'11 febbraio 1991, questioni decise dalla Corte con
sentenza n. 333 del 1991.
Ha concluso pertanto per la manifesta infondatezza delle questioni
medesime (salvo che per la questione sollevata dal Tribunale di
Sassari, per la quale - non tenendo ancora conto della cit. sent. n.
333/91 - ha concluso per una pronuncia di non fondatezza ritenendo
rispettato il principio costituzionale della riserva di legge per
essere la fattispecie incriminatrice compiutamente definita dalla
legge).
In particolare, poi, con riferimento alla questione di
costituzionalita' sollevata dal Tribunale di Crotone, l'Avvocatura ha
anche chiesto, in via subordinata, la restituzione degli atti al
giudice a quo per jus superveniens
(d.l. 8 agosto 1991 n. 247).
9. - Si e' costituito l'imputato Bizzarri sostenendo la fondatezza
delle censure di costituzionalita' contenute nell'ordinanza del
giudice rimettente (Tribunale di Roma).
Considerato in diritto
1. - Va premessa la riunione dei singoli procedimenti per
l'identita' delle norme impugnate, e - sempre preliminarmente in rito
- va confermata la trattazione in camera di consiglio delle questioni
di costituzionalita' sollevate dal Tribunale di Roma con ordinanza
del 13 marzo 1991, ancorche' in quel giudizio (relativo al
procedimento penale a carico di Bizzarri Giuseppe) vi sia stata la
costituzione della parte privata, atteso che - come meglio si dira'
in seguito - le censure mosse da quel giudice rimettente alla
normativa impugnata sono gia' state delibate nella sentenza n. 333
del 1991 di questa Corte.
2. - In via preliminare va poi respinta la richiesta
dell'Avvocatura di Stato di restituzione degli atti al giudice
rimettente (richiesta formulata con riferimento all'ordinanza del
g.i.p. presso il Tribunale di Crotone) atteso che le modifiche
introdotte con il decreto legge 8 agosto 1991 n. 247, convertito
dalla legge 5 ottobre 1991 n. 314, hanno riguardato la disciplina
dell'arresto in flagranza e quindi non incidono sugli aspetti
sostanziali della normativa sulle sostanze stupefacenti, alla quale
si riferisce l'ordinanza del Tribunale di Crotone, nonche' quelle
degli altri giudici rimettenti.
3. - La prima delle numerose questioni di costituzionalita'
sollevate, che si vengono ad esaminare separatamente, suddividendole
secondo le norme impugnate ed i parametri costituzionali di
riferimento, ha ad oggetto gli artt. 71, 72 e 72 quater della legge
22 dicembre 1975 n. 685, come modificati dalla legge 26 giugno 1990
n. 162 (corrispondenti rispettivamente agli artt. 73, 75 e 78 del
T.U. approvato con d.p.r. 9 ottobre 1990 n. 309, norme alle quali di
seguito si fara' esclusivo riferimento); tali disposizioni - secondo
i giudici rimettenti (g.i.p. presso il Tribunale di Roma, Tribunale
di Torino) - violano l'art. 3 Cost. perche' prevedono un'arbitraria
ed irragionevole presunzione assoluta di spaccio di sostanze
stupefacenti nel caso di detenzione in misura superiore alla dose me-
dia giornaliera (di seguito d.m.g.) in quanto l'esperienza
giudiziaria mostra che non e' dato escludere che i tossicodipendenti
ricorrano all'accumulazione di sostanze stupefacenti in quantita'
superiore a tale parametro per il soddisfacimento del fabbisogno
quotidiano.
La questione e' manifestamente infondata.
Nella sentenza n. 333 del 1991 questa Corte ha gia' affermato che
"le incriminazioni di pericolo presunto non sono incompatibili in via
di principio con il dettato costituzionale", purche' non siano
irrazionali od arbitrarie. Ha quindi individuato la ratio (non
arbitraria, ne' irragionevole) della norma incriminatrice, che
prevede come reato la detenzione di sostanze stupefacenti per uso
personale in misura superiore alla d.m.g., nell'esigenza -
conseguente ad una piu' rigorosa valutazione del fenomeno-droga e dei
suoi effetti - sia di rendere "estremamente improbabile" che il
detentore possa spacciare, od anche solo cedere a terzi, pur se in
piccola parte, la sostanza detenuta, sia di limitare l'accumulo di
droga per uso personale al fine di contrastarne l'illecito traffico,
"costretto dalla parcellizzazione della domanda a moltiplicare i
rivoli dell'ultima fase dello spaccio".
Tale principio, piu' ampiamente argomentato nella citata sentenza,
non puo' che essere ribadito anche in questa sede, non avendo i
giudici rimettenti prospettato profili nuovi e diversi rispetto a
quelli gia' valutati da questa Corte.
4. - E' stata poi sollevata (dal Tribunale di Roma, dal g.i.p.
presso il Tribunale di Roma, dal Tribunale di Torino, dal g.i.p.
presso il Tribunale di Campobasso, dal g.i.p. presso il Tribunale di
Crotone) questione di costituzionalita' degli artt. 73, 75 e 78 del
T.U. citato per contrasto con l'art. 3 Cost. sotto il profilo della
disparita' di trattamento nella forma di pari trattamento di
situazioni diverse perche', in caso di detenzione di sostanze
stupefacenti in misura superiore alla d.m.g., sarebbero assoggettati
alla stessa pena sia lo spacciatore che ha ceduto la droga, sia il
tossicodipendente o tossicofilo che l'ha consumata.
Anche tale seconda questione e' manifestamente infondata.
Ha gia' affermato questa Corte, nella cit. sentenza n. 333/91, che
le due fattispecie poste a raffronto (spaccio e mera detenzione per
uso personale di sostanze stupefacenti), ove aventi ad oggetto una
quantita' appena superiore alla d.m.g. non sono affatto entrambe al
limite minimo della soglia di punibilita', atteso che lo spaccio,
essendo sanzionato anche se relativo a quantitativi inferiori alla
d.m.g., non rappresenta la condotta di minor disvalore penale
destinata in linea di principio all'applicazione della pena minima,
salva la possibile incidenza in concreto della valutazione
discrezionale del giudice ex artt. 132 e 133 c.p. al fine della
quantificazione della pena. Tale differenziazione sul piano
sanzionatorio - progressivamente piu' rilevante in caso di
quantitativi che superano in misura maggiormente considerevole la
d.m.g. - esclude la disparita' di trattamento prospettata dai giudici
rimettenti, mentre la configurazione in tal caso di un solo reato con
plurime condotte alternative non e' in se' arbitraria od
irragionevole in considerazione del fatto che "offerta (spaccio) e
domanda (consumo) sono profili interagenti di un unico fenomeno".
D'altra parte la posizione del "consumatore XX non spacciatore" si
differenzia ulteriormente perche' - come ha gia' affermato questa
Corte - l'inequivoca destinazione all'uso personale della droga
detenuta anche in quantita' "non lieve" puo' essere valorizzata dal
giudice penale al fine di ritenere non di meno integrato il
presupposto del fatto di "lieve entita'", di cui al quinto comma
dell'art. 73, con conseguente applicazione delle meno severe pene da
tale disposizione previste, atteso che tra le "circostanze
dell'azione" ivi menzionate sono comprese anche le "circostanze
soggettive" tutte, e quindi anche le finalita' della condotta tenuta
dall'agente; infatti, come risulta inequivocabilmente dagli atti
parlamentari (v. soprattutto l'intervento del rappresentante del
Governo, sen. Castiglione, Senato della Repubblica, seduta del 12
giugno 1990), la sostituzione, nel quinto comma dell'art. 73,
dell'originario riferimento "alle circostanze inerenti alla persona
del colpevole" con quello alle "circostanze dell'azione" era stata
dettata dall'esigenza di ampliare (e non gia' di restringere) la
rilevanza delle circostanze per comprendervi quelle soggettive e
quelle oggettive.
5. - Un'ulteriore questione di costituzionalita' ha investito gli
artt. 73, 75 e 78 del T.U. citato per contrasto con gli artt. 13 e 25
Cost. per violazione del principio della necessaria offensivita' del
reato, quale limite alla discrezionalita' del legislatore penale,
giacche' nel caso della detenzione destinata al consumo o di
effettivo consumo di sostanze stupefacenti in quantita' superiore
alla d.m.g. non sarebbe configurabile la lesione o l'esposizione a
pericolo di alcun bene giuridico che possa giustificare la sanzione
penale.
Anche tale questione - sollevata dal Tribunale di Roma, dal g.i.p.
presso il Tribunale di Roma, dal Tribunale di Torino, dal g.i.p.
presso il Tribunale di Campobasso - e' manifestamente infondata; ed
infatti questa Corte, dopo aver precisato che la condotta punita e'
la detenzione per uso personale di sostanze stupefacenti e non gia'
il consumo (ne' tanto meno - puo' aggiungersi - il consumo
pregresso), ha gia' ritenuto, nella piu' volte citata sentenza n. 333
del 1991, che il principio della necessaria offensivita' del reato
non e' stato leso, essendo l'apprezzamento del legislatore in ordine
alla condotta prevista nella fattispecie penale astratta ne'
irrazionale, ne' arbitrario in ragione della (gia' ricordata) ratio
sottesa all'incriminazione della detenzione per uso personale di
quantita' di droga superiore alla d.m.g.; ratio che e' quella "per un
verso, di ridurre il pericolo che una parte della sostanza detenuta
possa essere venduta o ceduta a terzi, e, per altro verso, di indurre
la domanda, e di riflesso l'offerta, a modellarsi su quantitativi
minimi in guisa da costringere lo spaccio a parcellizzarsi al massimo
e da renderne cosi' piu' difficile la pratica"; tutto cio' per
perseguire l'obiettivo di tutela di valori costituzionalmente
rilevanti (salute pubblica, sicurezza pubblica, ordine pubblico).
Invece l'offensivita' della condotta concreta tenuta dall'agente
costituisce oggetto di accertamento (caso per caso) del giudice di
merito.
6. - Si e' poi ritenuto (dal Tribunale di Roma, dal Tribunale di
Camerino, dal Tribunale di Torino, dal Tribunale di Sassari, dal
g.i.p. presso il Tribunale di Campobasso) che i medesimi artt. 73, 75
e 78 del T.U. citato contrastino con l'art. 25 Cost. per violazione
della riserva di legge in materia penale in quanto e' demandato ad un
decreto del Ministro della sanita' la determinazione dei limiti
quantitativi massimi di principio attivo per le dosi medie
giornaliere senza che risulti soddisfatta l'esigenza di
predeterminazione ad opera della norma primaria del contenuto
essenziale della fattispecie penale.
Tale questione e' stata gia' esaminata da questa Corte nella
sentenza n. 333 del 1991, in cui le norme censurate sono state
ritenute compatibili con l'obbligo della riserva di legge, essendo
sufficientemente determinato dalla norma primaria il precetto
penalmente sanzionato, mentre - in funzione di mera integrazione
dello stesso - e' demandato al Ministro della sanita' l'esercizio di
una discrezionalita' meramente tecnica, tenendo conto dello stato
attuale delle conoscenze scientifiche, senza che sia consentita
alcuna valutazione in chiave di prevenzione o di repressione.
Invece l'eventuale illegittimita' in concreto dell'integrazione
amministrativa della norma incriminatrice non pone un problema di
compatibilita' con il precetto costituzionale della riserva di legge,
ma radicherebbe il potere-dovere del giudice ordinario di
disapplicare caso per caso il decreto ministeriale suddetto.
7. - Connessa a quest'ultima questione e' poi quella,
specificamente sollevata dal Tribunale di Torino, che investe gli
artt. 73, 75 e 78 del T.U. citato, ulteriormente censurati per
contrasto con gli artt. 3 e 25 Cost. sotto i profili della disparita'
di trattamento di situazioni analoghe, della violazione del principio
di offensivita' e della violazione del principio della riserva di
legge, perche' la quantificazione in maniera tassativamente tabellata
della d.m.g. comporta la conseguenza di far discendere la
responsabilita' del soggetto da un fattore (la misurazione) che per
definizione presenta margini pressoche' imprescindibili di errore.
Anche in tal caso soccorrono le valutazioni gia' fatte nella
sentenza n. 333/91 per ritenere manifestamente infondata la
questione. Dovendo la soglia quantitativa (la d.m.g.), che scrimina
tra la detenzione punibile e quella non punibile, essere "media" ed
essere riferita all'arco di una giornata, e' conseguenziale - ma non
per cio' solo irragionevole - che tale criterio presenti "margini
inevitabili di approssimazione", cosi' come ogni standardizzazione.
E' sufficiente pero', per ritenere rispettato il precetto
costituzionale della riserva di legge, che la determinazione del
suddetto parametro avvenga secondo le attuali conoscenze scientifiche
e tecniche di campionatura e di accertamento, mentre la prevista
variabilita' delle tabelle "in relazione alla evoluzione delle
conoscenze del settore " (art. 78, secondo comma) rappresenta un
sufficiente correttivo del possibile errore statistico del criterio
adottato.
8. - Un'ulteriore questione di costituzionalita' (anch'essa
sollevata dal Tribunale di Torino) riguarda i medesimi artt. 73, 75 e
78 del T.U. citato per contrasto con il principio della personalita'
della responsabilita' penale, posto dall'art. 27, 1 co., Cost., e con
il principio della finalita' di rieducazione cui la pena deve tendere
(art. 27, 3 co., Cost.) perche' il soggetto agente non e' posto in
condizione di percepire l'antigiuridicita' del comportamento tenuto
per essere il discrimine quantitativo (della detenzione penalmente
rilevante), correlato non gia' alle sue personali necessita'
quotidiane di droga, ma ad una misura rigidamente predeterminata in
via generale, non suscettibile di adattamento al caso concreto; e
perche' inoltre, la variabilita' dei quantitativi di sostanza pura
presente nelle singole dosi "da strada" viene a determinare una
situazione di rischio alla quale l'agente deve soggiacere a
prescindere da ogni effettiva componente individuale di
prevedibilita' e consapevolezza.
Entrambi i profili di censura non sono fondati.
Ed infatti la coscienza dell'antigiuridicita' della condotta -
valorizzata da questa Corte nella sentenza n. 364 del 1988, che ha
dichiarato l'illegittimita' costituzionale dell'art. 5 c.p. nella
parte in cui non esclude dall'inescusabilita' dell'ignoranza della
legge penale l'ignoranza inevitabile - attiene al precetto normativo
e non gia' al giudizio di disvalore ad esso sotteso, che e'
espressione della scelta di politica criminale del legislatore, in
astratto sindacabile sotto i profili finora esaminati, ma non certo
censurabile ove in concreto difforme dall'apprezzamento soggettivo
del singolo autore della condotta vietata.
In particolare la citata sentenza n. 364/88, dopo aver giudicato
corretta la tesi della "inesistenza nella Costituzione di un vincolo
per il legislatore ordinario di non sanzionare penalmente fatti
carenti di effettiva conoscenza dell'antigiuridicita'", ha poi
ravvisato come requisito subiettivo minimo costituzionalmente
necessario la possibilita' della conoscenza della legge penale ed ha
conseguentemente elevato a ragione di esclusione della colpevolezza
l'ignoranza inevitabile della stessa, pur qualificando tale soltanto
quella che l'agente non ha potuto evitare nemmeno adempiendo ai
doveri strumentali di informazione e conoscenza.
La coscienza dell'antigiuridicita' richiesta dalla Costituzione si
risolve quindi nella conoscibilita' del precetto penale da parte del
soggetto agente, con la precisazione che anche "in relazione a reati
sforniti di disvalore sociale" deve ritenersi che "l'agente versi in
evitabile e, pertanto, rimproverabile ignoranza della legge penale"
quando la mancata percezione dell'illeceita' derivi dalla violazione
degli obblighi di informazione della normativa vigente che sono alla
base di ogni convivenza civile.
Escluso il denunciato vizio di incostituzionalita' della norma,
rimane pero' affidato al giudice di merito - nei limiti puntualizzati
dalla citata sentenza n. 364/88 - stabilire in concreto se - alla
stregua delle informazioni in proposito fornite al singolo
nell'attuale contesto storico - debba dirsi percepibile o non
percepibile dall'agente, anche a livello di mero dubbio, l'illiceita'
della condotta tenuta, quale detentore di una quantita' di droga
superiore alla d.m.g.
Quanto al secondo profilo questa Corte, nella sentenza n. 333/91,
ha gia' affermato che l'eventuale errore dell'agente
nell'apprezzamento della quantita' di principio attivo contenuto
nella sostanza stupefacente detenuta non e' privo di rilevanza
perche', al fine dell'integrazione dell'elemento soggettivo del dolo,
e' necessario che egli sia consapevole di detenere (per uso
personale) una quantita' totale di sostanza stupefacente tale che
contenga il relativo principio attivo in misura superiore a quella
tabellata nel decreto ministeriale.
9. - Gli artt. 73, 75 e 78 del T.U. citato sono poi sospettati
(dal g.i.p. presso il Tribunale di Campobasso) di contrastare con
l'art. 3 Cost., per disparita' di trattamento nella forma di pari
trattamento di situazioni diverse dei vari possibili consumatori
perche', in caso di detenzione di sostanze stupefacenti in misura
superiore alla d.m.g., la condotta penalmente rilevante dipende da un
dato quantitativo oggettivo senza tener conto ne' della maggiore o
minore efficacia stupefacente della sostanza secondo il modo di
assunzione, ne' del grado di tolleranza del soggetto assuntore.
Anche tale questione e' manifestamente infondata.
Questa Corte nella sentenza n. 333/91 ha riconosciuto - come gia'
rilevato - l'offensivita' della condotta del tossicodipendente o
tossicofilo che, per il suo personale consumo differito, accumuli una
quantita' di sostanza stupefacente superiore a quella tabellata.
Superata tale soglia di punibilita', le circostanze soggettive ed
oggettive (che in concreto connotano la detenzione per uso personale
e tra cui rientrano il grado di tolleranza del soggetto assuntore
ovvero la maggiore o minore efficacia stupefacente del modo di
assunzione) possono essere non di meno apprezzate dal giudice penale
ex artt. 132 e 133 c.p. Pertanto il fatto che il medesimo
quantitativo di esubero della droga accumulata possa avere una
diversa valenza in ragione del maggiore o minore grado di tolleranza
del soggetto assuntore, ovvero delle modalita' di assunzione, non e'
privo di rilevanza e puo' condurre ad un trattamento differenziato in
termini di gravita' del fatto accertato, non senza considerare che
l'offensivita' della condotta non viene meno per il fatto che
l'accumulo - in ragione dello stato di assuefazione particolarmente
accentuata del tossicodipendente - risulti essere di minima (ma non
nulla) entita'.
10. - Infine il medesimo giudice rimettente censura l'art. 90 del
T.U. citato perche' contrastante con l'art. 3 Cost., per disparita'
di trattamento nella forma di pari trattamento riservato a situazioni
meno gravi (droghe leggere ovvero consumo occasionale) rispetto a
quello previsto per situazioni piu' gravi (droghe pesanti ovvero
consumo abituale ), applicandosi in particolare solo a queste ultime
la sospensione dell'esecuzione della pena detentiva per l'attuazione
di un programma terapeutico o socio-riabilitativo.
La questione non e' fondata.
L'art. 90 T.U. approvato con d.p.r. 9 ottobre 1990 n. 309 prevede
che nei confronti di persona condannata ad una pena detentiva non
superiore a tre anni, anche se congiunta a pena pecuniaria, per reati
commessi in relazione al proprio stato di tossicodipendente, il
tribunale di sorveglianza puo' sospendere (una sola volta)
l'esecuzione della pena per cinque anni qualora accerti che la
persona si e' sottoposta o abbia in corso un programma terapeutico e
socioriabilitativo, sempre che dopo l'inizio di tale programma non
abbia commesso altro delitto non colposo punibile con la reclusione.
La soglia di applicabilita' del beneficio e' portata a quattro anni
di pena detentiva inflitta, ove i reati accertati siano quelli
previsti dal quinto comma dell'art. 73.
Il presupposto di applicabilita' del beneficio (che, all'esito del
programma terapeutico e sempre che il tossicodipendente nei cinque
anni successivi al provvedimento non commetta un delitto non colposo
punibile con la sola reclusione, comporta l'estinzione della pena e
di ogni altro effetto penale) e' quindi duplice: mancato superamento
di un tetto massimo di pena inflitta (ed a tal fine il tribunale puo'
tener conto cumulativamente di pene detentive inflitte con piu'
condanne gia' divenute definitive); effettuazione di un programma
terapeutico e socioriabilitativo. Ed e' essenzialmente questa seconda
condizione che costituisce la ratio dell'istituto volto a favorire il
recupero dei tossicodipendenti, che in tal modo abbiano concretamente
e meritevolmente mostrato di volersi adoperare per sottrarsi al giogo
della droga e nello stesso tempo si siano astenuti dal commettere
altri delitti (non colposi). Sicche' questa speciale sospensione
dell'esecuzione della pena detentiva assume un carattere latamente
premiale (che l'accomuna alla disciplina altrettanto speciale della
custodia cautelare e dell'affidamento in prova prevista
rispettivamente dagli artt. 89 e 94 T.U. cit. ove il
tossicodipendente si sottoponga ad un programma terapeutico di
recupero) ed una connotazione incentivante del recupero stesso
(perche' la mancata prosecuzione del programma comporta la revoca del
beneficio).
Secondo il giudice rimettente, pero', l'ammissione al beneficio -
proprio perche' e' condizionato alla praticabilita' da parte del
soggetto di un programma terapeutico e socioriabilitativo -
presuppone uno stato di tossicodipendenza non ipotizzabile in caso di
consumatori occasionali, o di consumatori di droghe leggere che non
inducono dipendenza.
Deve pero' rilevarsi che la norma censurata non contiene, nel suo
tenore testuale, nessuna limitazione in ragione del tipo di sostanza
stupefacente che abbia determinato nel soggetto condannato lo stato
di dipendenza (inteso come limitazione dell'area del libero arbitrio
e della piena capacita' di autodeterminazione, indotta
dall'abitualita' del consumo di sostanze stupefacenti), stato che
costituisce l'unico elemento giuridicamente rilevante. L'accertamento
in concreto dello stato di tossicodipendenza del soggetto condannato
unitamente a quello del correlato carattere terapeutico e
socioriabilitativo del programma di recupero e' demandato al
tribunale di sorveglianza. Nessuna disparita' di trattamento sussiste
quindi in ragione del tipo di sostanza stupefacente che abbia
determinato lo stato di dipendenza.
Nel caso invece di consumo occasionale ovvero di consumo abituale
che non abbia causato alcuno stato di tossicodipendenza viene meno il
presupposto della misura premiale nel senso che l'eventuale
persistere del soggetto nel consumo di droga e' pienamente ed
integralmente nella sfera del suo libero arbitrio, sicche' non e'
ingiustificatamente discriminante per la diversita' delle situazioni
poste in comparazione che non trovi applicazione la speciale misura
della sospensione dell'esecuzione della pena, non essendo
ipotizzabile alcuna terapia o riabilitazione del "tossicofilo-non
tossicodipendente" da incoraggiare e sostenere. In tali casi pero' -
ricorrendone i presupposti - puo' trovare applicazione (in sede di
pronuncia della condanna) il generale beneficio della sospensione
condizionale della pena.
Se pero' la disciplina differenziata contenuta nella norma
censurata non confligge con il canone costituzionale dell'eguaglianza
di trattamento, non di meno - nel quadro della globale verifica, sul
concreto terreno applicativo, degli effetti della legge n. 162 del
1990, anche al fine di "individuare le linee di ogni possibile ed
utile modifica migliorativa" (sent. 333/91) - e' rimessa alla
discrezionalita' del legislatore pure la eventuale valutazione
dell'opportunita' di introdurre, in relazione ai reati previsti
dall'art. 73, quinto comma, cit., una parallela misura premiale anche
in favore del mero tossicofilo.
PER QUESTI MOTIVI
LA CORTE COSTITUZIONALE
a) Dichiara non fondata la questione di legittimita'
costituzionale dell'art. 82 bis della legge 22 dicembre 1975 n. 685,
come modificata dalla legge 26 giugno 1990 n. 162 (corrispondente
all'art. 90 del d.P.R. 9 ottobre 1990 n. 309, Testo unico delle leggi
in materia di disciplina degli stupefacenti e sostanze psicotrope),
sollevata in relazione all'art. 3 della Costituzione dal giudice per
le indagini preliminari presso il tribunale di Campobasso con
l'ordinanza in epigrafe;
b) Dichiara non fondata la questione di legittimita'
costituzionale degli artt. 71, 72 e 72 quater della legge 22 dicembre
1975 n. 685, come modificata dalla legge 26 giugno 1990 n. 162
(corrispondenti rispettivamente agli artt. 73, 75 e 78 del d.P.R. 9
ottobre 1990 n. 309, Testo unico delle leggi in materia di disciplina
degli stupefacenti e sostanze psicotrope), sollevata in relazione
all'art. 27, primo e terzo comma, della Costituzione dal tribunale di
Torino con l'ordinanza in epigrafe;
c) Dichiara manifestamente infondate le questioni di legittimita'
costituzionale degli artt. 71, 72 e 72 quater della legge 22 dicembre
1975 n. 685, come modificata dalla legge 26 giugno 1990 n. 162
(corrispondenti rispettivamente agli artt. 73, 75 e 78 del d.P.R. 9
ottobre 1990 n. 309, Testo unico delle leggi in materia di disciplina
degli stupefacenti e sostanze psicotrope), sollevate in relazione
agli artt. 3, 13 e 25 della Costituzione dal tribunale di Roma, dal
giudice per le indagini preliminari presso il Tribunale di Camerino,
dal giudice per le indagini preliminari presso il tribunale di Roma,
dal tribunale di Torino, dal Tribunale di Sassari, dal giudice per le
indagini preliminari presso il tribunale di Campobasso, dal giudice
per le indagini preliminari presso il tribunale di Crotone con le
ordinanze in epigrafe.
Cosi' deciso in Roma, nella sede della Corte costituzionale,
Palazzo della Consulta, il 16 marzo 1992
Il Presidente: CORASANITI
Il redattore: GRANATA
Il cancelliere: DI PAOLA
Depositata in cancelleria il 27 marzo 1992.
Il cancelliere: DI PAOLA
92C0376