IL COMMISSARIO STRAORDINARIO
DI GOVERNO
Vista la legge 14 agosto 1982, n. 610, di riordinamento
dell'A.I.M.A.;
Visto lo statuto regolamento dell'A.I.M.A., approvato con decreto
del Presidente della Repubblica 14 febbraio 1985, n. 30;
Visto il decreto del Presidente della Repubblica del 23 giugno
1995, con il quale e' stato nominato commissario straordinario di
Governo per l'A.I.M.A. il prof. Camillo De Fabritiis, il decreto del
Presidente della Repubblica del 25 marzo 1997, con il quale e' stato
nominato, in sostituzione del primo commissario straordinario, l'avv.
Edilberto Ricciardi, i decreti del Presidente della Repubblica di
proroga di tale ultimo incarico del 19 gennaio 1998, del 30 luglio
1998, del 22 febbraio 1999, nonche' del 14 maggio 1999;
Considerato che le gare, di diverso genere, espletate
dall'A.I.M.A., costituiscono un aspetto rilevante dell'attivita'
amministrativa dell'Azienda, anche al fine della realizzazione degli
stessi suoi fini;
Riscontrata la circostanza di fatto che le procedure seguite dalle
divisioni - sia relativamente alla predisposizione dei bandi che alle
concrete modalita' di aggiudicazione - non sono sempre uniformi;
Considerato che occorre operare una distinzione in merito alla
titolarita' dei procedimenti relativi alle gare, a partire dalla fase
della predisposizione dei bandi sino all'aggiudicazione, riconoscendo
alla direzione generale la competenza in via esclusiva per le gare
che riguardano piu' settori dell'Azienda, e quella dei singoli
dirigenti per le gare relative a materie rientranti nelle competenze
delle divisioni cui sono preposti;
Ritenuto, altresi', necessario che la direzione generale individui
la tipologia di gare che attengono alle proprie competenze, nonche'
di quelle che concernono invece la sfera d'attivita' delle singole
divisioni dell'Azienda;
Rilevata pertanto la necessita' di dover fornire, nel rispetto
delle prerogative di questo ufficio, degli indirizzi, in base ai
quali disciplinare ogni tipo di gara, nei diversi settori di
competenza dell'A.I.M.A., in coerenza con i principi basilari della
normativa in tema di procedure concorsuali, con particolare
attenzione all'esigenza di evitare possibili contenziosi in materia;
Tenuto conto che - ferma restando la necessita'
dell'individuazione, da parte della direzione generale, della
competenza alla gestione dei procedimenti relativi alle varie
tipologie di gare - gli indirizzi di cui alla presente deliberazione
sono da ritenere immediatamente applicabili;
Visto il regio decreto 18 novembre 1923, n. 2440;
Visto il regio decreto 23 maggio 1924, n. 827;
Vista la legge 2 febbraio 1973, n. 14;
Vista la legge 7 agosto 1990, n. 241, e successive modificazioni;
Viste le Direttive CEE n. 62/77, n. 767/80 e n. 295/88, in materia
di appalti pubblici di forniture;
Visto il decreto legislativo 24 luglio 1992, n. 358;
Visto il decreto legislativo 3 febbraio 1993, n. 29, e successive
modificazioni;
Visto il decreto del Presidente della Repubblica 18 aprile 1994, n.
573;
Vista la direttiva n. 92/50/CEE, in materia di appalti pubblici di
servizi;
Visto il decreto legislativo 17 marzo 1995, n. 157;
Delibera:
Scelta del sistema di gara
E' necessario, in conformita' ad un principio ritenuto ormai di
carattere generale in seno alle pubbliche amministrazioni, che
preliminarmente all'effettuazione di qualsiasi tipo di gara il
dirigente della divisione interessata, ovvero il direttore generale
per le gare di propria competenza, adotti, anche per tipologie di
gare, la cosiddetta "deliberazione a contrattare", individuando, con
propria determinazione, l'oggetto della gara stessa, le clausole
contrattuali, i requisiti di partecipazione, nonche', specificamente,
il sistema di scelta del contraente (asta pubblica, licitazione
privata, trattativa privata, ecc.).
In particolare, tenendo presente che la normativa, sia nazionale
che comunitaria, considera in genere come sistema normale di scelta
del contraente l'asta pubblica (procedura aperta) o,
alternativamente, la licitazione privata (procedura ristretta),
dovra' fornirsi adeguata motivazione allorquando si intenda fare
ricorso a procedure diverse, quale la trattativa privata, improntata
a maggiore discrezionalita' nella scelta del contraente, e per questo
ritenuta di carattere eccezionale.
Dovra' pertanto farsi riferimento, in tal senso, a circostanze,
specificamente individuate, dalle quali possa desumersi, ad esempio,
l'urgenza, o la necessita' di trattare con particolari soggetti, che
inducono a scegliere quel sistema di scelta. Tenendo oltretutto
presente che per sistemi come la trattativa privata e' in genere
richiesta la presenza di determinati requisiti (vedi ad esempio
l'art. 7 decreto legislativo n. 157/1995).
Cosi' pure, qualora talune norme lo richiedano espressamente (vedi,
ad esempio, l'art. 10, comma 9, decreto legislativo n. 157/1995, a
proposito dell'abbreviazione dei termini per la ricezione delle
domande di partecipazione e delle offerte, nelle licitazioni private
per l'appalto di servizi), di certe scelte dovra' darsi
giustificazione anche nel bando di gara.
Bandi di gara
Dovra' essere tenuto presente, innanzitutto, che laddove le
normative comunitarie immediatamente applicabili (come i
regolamenti), o le normative nazionali che recepiscano quelle non
sempre immediatamente precettive (come le direttive (vedi ad esempio
il decreto legislativo n. 157/1995)), non contengano norme
specifiche, disciplinatrici della materia, dovra' comunque farsi
riferimento, in via di integrazione, alle altre normative nazionali
di carattere generale o di settore che contengano disposizioni utili
ad una corretta realizzazione delle procedure di gara. Cosi', ad
esempio, dovranno comunque essere tenute presenti, in quanto
applicabili, la normativa sulla contabilita' generale dello Stato, di
cui al regio decreto 18 novembre 1923, n. 2440, ed il regolamento di
esecuzione dello stesso, di cui al regio decreto 23 maggio 1924, n.
827.
Con riferimento alle modalita' ed alle forme di pubblicazione del
bando, poi, e salve le eccezioni previste, dovranno scrupolosamente
essere osservate le prescrizioni di legge, anche per cio' che
concerne i tempi di pubblicazione, con riferimento anche ai citati
decreti legislativi concernenti gli appalti di forniture e di
servizi, laddove applicabili. Dal momento dell'avvenuta
pubblicazione, cosi', dovra' trascorrere un congruo termine, non
inferiore a quindici giorni, per consentire ai soggetti interessati
la presentazione delle offerte, o delle richieste di invito a
presentarle.
Innanzitutto, dovra' essere individuato, in maniera ben determinata
e non equivoca, lo stesso oggetto della gara, in modo tale da evitare
dubbi o ambiguita' di qualsiasi genere ad esempio sul tipo di
prodotto richiesto. Vale a dire che, ad esempio, nel caso di acquisto
di prodotti da destinare ad aiuti alimentari, anziche' indicare
prodotti in modo assolutamente generico ed indeterminato, dovra'
essere predisposto, quantomeno, un dettagliato capitolato, che faccia
eventualmente riferimento a listini prezzi, stilati presso alcune
borse merci, facilmente reperibili. Cosi' pure, per tali generi di
forniture, potra' essere richiesta la certificazione ISO e dovra'
comunque essere previsto, come requisito di ammissione alla gara,
l'obbligo, da parte del responsabile dell'industria, di garantire
anche che la preparazione e la fornitura in generale dei prodotti
alimentari siano effettuati in modo igienico, ai sensi e nelle forme
di cui al decreto legislativo 26 maggio 1997, n. 155.
In ultima analisi, in generale, nei bandi dovra' essere evitata
ogni forma di incongruita' o irragionevolezza nelle previsioni, che
possa, anche solo potenzialmente, influire sulla predisposizione di
una corretta offerta e, di conseguenza, sulla correttezza dell'
aggiudicazione.
Nei bandi dovra' essere indicato il prezzo posto a base di gara,
sia per le gare che prevedano un risultato attivo per
l'amministrazione (come nel caso della vendita) sia per quelle che
presentino un risultato passivo (come nel caso di un appalto). Nel
primo caso, le offerte dovranno essere previste in rialzo rispetto al
prezzo a base di gara, con esclusione di successive offerte in
aumento.
Nel secondo caso, di contro, le offerte dovranno essere previste in
ribasso, sempre rispetto al prezzo a base di gara, con esclusione di
successive offerte in ribasso. L'assenza del prezzo posto a base di
gara, tra l'altro, determina l'impossibilita', in settori come quello
degli appalti di servizi, di individuare le offerte anormalmente
basse, come previsto dall'art. 25 del decreto legislativo n.
157/1995.
Dovra' inoltre essere specificato il criterio di aggiudicazione,
con riferimento all'offerta economicamente piu' vantaggiosa o al
miglior prezzo (ad esempio al massimo ribasso). Tuttavia, nel caso in
cui venga utilizzato il criterio dell'offerta economicamente piu'
vantaggiosa, il prezzo a base d'asta, su uno o piu' dei fattori posti
nel bando a base della valutazione, puo' essere uno degli elementi
utili all'aggiudicazione.
Da tenere presente poi che l'amministrazione puo' comunque in
generale, a seconda dei casi, stabilire un limite di ribasso, nei
casi di contratti passivi.
Qualora si tratti di asta pubblica mediante offerte segrete, dovra'
essere specificato se si procedera' all'aggiudicazione anche qualora
venga presentata una sola offerta valida.
Si dovra' prevedere che saranno ritenute nulle le offerte redatte
in modo imperfetto o indeterminato, o contenenti comunque condizioni.
Il bando dovra' inoltre prevedere una aggiudicazione, seppure
provvisoria, ad opera della commissione di gara, che per legge non
svolge pertanto compiti meramente istruttori o di accertamento, come
evincibile da alcuni bandi di gara; gia' nel bando dovranno pero'
essere fatti salvi gli ulteriori provvedimenti dell'amministrazione,
rinviando ad una successiva aggiudicazione definitiva ad opera del
dirigente competente, che, sola, impegnera' l'amministrazione. Della
circostanza che solo l'aggiudicazione definitiva impegna
l'amministrazione, mentre l'offerente resta impegnato per avere
presentato l'offerta, dovra' darsi notizia nel bando.
Nel bando dovra' altresi' essere specificamente indicato, oltre
all'unita' organizzativa responsabile dell'istruttoria, anche il
responsabile del procedimento, tenendo anche conto di quanto disposto
in materia dall'art. 5 della legge n. 241/1990, nonche' dall'art. 7
regolamento A.I.M.A. di attuazione della citata legge. Competente
all'adozione del provvedimento finale, cioe' all'aggiudicazione, sia
provvisoria che definitiva, e' in ogni caso da ritenere il dirigente,
ovvero il direttore generale.
Modalita' di presentazione delle offerte
L'offerta, redatta in lingua italiana e su carta bollata, dovra'
contenere la misura, in cifre ed in lettere, della variazione
percentuale, unica ed uniforme, offerta sull'importo delle opere
posto a base di gara. In caso di discordanza prevarra' l'offerta piu'
vantaggiosa per l'amministrazione.
L'offerta dovra' essere datata e validamente sottoscritta, con
firma leggibile e per esteso, dal legale rappresentante, del quale
dovranno essere altresi' indicate le complete generalita'. Essa
dovra' essere contenuta in busta sigillata e controfirmata sui lembi
di chiusura, e sull'esterno della quale dovranno essere scritti il
cognome e il nome (o la ragione sociale), l'indirizzo della ditta
offerente e l'oggetto dell'appalto. Analoghe prescrizioni varranno
nel caso di semplice richiesta di invito a licitazione privata. Non
potra' essere preso in considerazione nessun documento che non sia
contenuto nel plico.
Detta busta, contenente l'offerta, dovra' essere chiusa in una
seconda busta piu' grande, anch'essa firmata sui lembi di chiusura e
sigillata, nella quale saranno compresi, eventualmente in un'altra
busta, i documenti richiesti, nel bando ovvero nella lettera di
invito, a corredo dell'offerta (cauzione, certificazioni varie, ecc.)
e che dovra' portare, oltre all'indirizzo di questo ente, anche una
dicitura a chiare lettere riferentesi all'oggetto della gara. Tale
busta sara' poi aperta solo ed esclusivamente al momento della gara
stessa.
Salvi casi di particolari urgenze, individuate nella determinazione
dirigenziale prima citata, ovvero nello stesso bando, e' opportuno
che, di norma, venga esclusa la possibilita' di presentazione
dell'offerta, e della richiesta stessa di invito, a mano, prevedendo
come unica modalita', sempre a rischio del mittente, quella di
spedizione raccomandata mediante servizio postale o corriere
autorizzato. In tal caso, le buste dovranno pervenire
inderogabilmente non piu' tardi del giorno precedente a quello
fissato per la gara, e specificato nel bando. Le buste pervenute in
ritardo non potranno essere aperte neppure successivamente all'esito
della gara.
Oltre detto termine non dovra' essere ritenuta valida alcuna altra
offerta, anche se aggiuntiva o sostitutiva di offerta precedente. Il
recapito del piego resta ad esclusivo rischio del mittente, ove per
qualsiasi motivo il piego stesso non giunga a destinazione in tempo
utile. Dovra' darsi avvertenza di quali irregolarita' comportino
l'esclusione dalla gara, ovvero che la mancanza o irregolarita' anche
di uno solo dei documenti richiesti comporteranno senz'altro
l'esclusione dalla gara.
Fondamentale tenere presente, anche per le conseguenze penali e
disciplinari previste per la sua violazione, l'obbligo di mantenere
il piu' assoluto riserbo, fino ad aggiudicazione avvenuta, sui
soggetti che hanno presentato richiesta di invito alla licitazione
privata.
Cauzioni
L'offerta e' opportuno che sia corredata da una cauzione, per un
importo che puo' essere individuato nel 2 per cento del prezzo posto
a base di gara, da prestare anche mediante fidejussione bancaria o
assicurativa e dall'impegno del fidejussore a rilasciare la garanzia
di cui al capoverso seguente, qualora l'offerente risultasse
aggiudicatario. La cauzione copre la mancata sottoscrizione del
contratto per fatto dell'aggiudicatario ed e' svincolata
automaticamente al momento della sottoscrizione del contratto
medesimo. Ai non aggiudicatari la cauzione e' restituita entro trenta
giorni dall'aggiudicazione.
L'aggiudicatario deve essere poi tenuto a costituire una garanzia
fidejussoria, individuabile nel 10 per cento dell'importo
aggiudicato. La mancata costituzione della garanzia determina la
revoca dell'affidamento e l'acquisizione della cauzione provvisoria,
con conseguente aggiudicazione al concorrente che segue nella
graduatoria. La garanzia copre gli oneri per il mancato od inesatto
adempimento ed e' svincolata solo una volta verificato l'esatto
adempimento. E' poi necessario che venga comunque fatta salva la
rivalsa per l'eventuale maggior danno.
Inoltre, nel caso di gare di cui l'A.I.M.A. debba rendere conto ad
organi della Comunita' europea, la cauzione definitiva dovra' essere
pari all'importo aggiudicato.
La fidejussione bancaria o la polizza assicurativa di cui ai due
capoversi precedenti dovra' prevedere espressamente la rinuncia al
beneficio della preventiva escussione del debitore principale e la
sua operativita' entro 15 giorni a semplice richiesta scritta
dell'A.I.M.A.
La fidejussione bancaria o polizza assicurativa relativa alla
cauzione provvisoria dovra' avere validita' per almeno centottanta
giorni dalla data di presentazione dell'offerta.
Subappalto
Nel capitolato speciale da predisporre per ogni gara, ovvero nel
bando stesso, dovra' essere indicata la possibilita' o meno per la
ditta aggiudicatrice, a secondo dell'oggetto della gara, di
subappaltare, secondo le normative di settore. Dovra' essere previsto
l'obbligo di presentare, insieme al resto della documentazione,
apposita dichiarazione concernente la parte dell'appalto che si
intenda subappaltare. In tale dichiarazione dovra' essere anche
individuato uno o piu' soggetti potenzialmente subappaltatori.
Naturalmente, successivamente all'aggiudicazione, ma prima
dell'adempimento richiesto, dovra' essere fornita prova del possesso,
anche da parte del soggetto subappaltatore specificamente
individuato, dei requisiti richiesti nel bando.
E' da tenere comunque presente, ad esempio, che l'art. 3 del
decreto legislativo n. 157/1995 prevede che "gli appalti che
includono forniture e servizi sono considerati appalti di servizi
quando il valore totale di questi e' superiore al valore delle
forniture comprese nell'appalto", e che l'art. 18 dello stesso
decreto legislativo specifica che "la disciplina del subappalto nel
settore dei lavori pubblici contenuta nell'art. 18 della legge 19
marzo 1990, n. 55, e successive modifiche e integrazioni, si applica
anche nelle ipotesi di subappalto nel settore degli appalti pubblici
di servizi".
Modalita' di espletamento della gara
compiti della commissione
La commissione di gara e' presieduta da un dirigente diverso da
quello competente ad aggiudicare poi in via definitiva, e composta
altresi' da almeno due testimoni. Nel caso in cui i testimoni siano
dipendenti dell'Azienda, investiti dell' incarico con ordine di
servizio del direttore generale, e' da ritenere che debbano essere in
possesso almeno della sesta qualifica funzionale. I testimoni possono
essere anche soggetti estranei all'Azienda, in possesso di competenze
tecniche specificamente attinenti all'oggetto della gara, nominati
dal direttore generale su designazione del dirigente competente.
All'ora fissata nel bando, la commissione di gara dichiara aperta
la gara stessa, dando atto del numero di buste pervenute in tempo, e
di quelle che, giunte in ritardo, non possono essere prese in
considerazione.
Si procede pertanto esclusivamente all'apertura delle buste
contenenti la documentazione, ed a controllare quest'ultima. La busta
contenente l'offerta viene quindi aperta soltanto se la
documentazione sia completa ed in regola, rispetto alle prescrizioni
del bando.
Le offerte ritenute irregolari, per violazione delle prescrizioni
del bando o di norme di legge, verranno considerate nulle e quindi
escluse. Allo stesso modo, dovra' comportare l'esclusione dalla gara
il fatto che l'offerta non sia contenuta nell'apposita busta interna,
debitamente sigillata e controfirmata sui lembi di chiusura. Le
offerte redatte in modo imperfetto o indeterminato, o contenenti
comunque condizioni, saranno considerate nulle. Nel caso di offerte
uguali si procedera' ai sensi dell' art. 77 del regio decreto 23
maggio 1924, n. 827.
Una volta accertata quale sia l'offerta migliore, secondo i criteri
previsti nel bando, la commissione, nella persona del presidente,
aggiudica in via provvisoria la gara, facendo salvi gli ulteriori
provvedimenti del dirigente competente, al quale viene pertanto
rimessa l'aggiudicazione definitiva.
Da quel momento l'offerta non puo' piu' essere revocata, nonostante
l'A.I.M.A. non abbia ancora formalmente comunicato l'esito
definitivo, perche' l'offerente, in deroga ai comuni principi
civilistici, rimane vincolato per effetto della presentazione stessa
dell'offerta. Una tale facolta' per l'offerente non potra' pertanto
essere prevista nel bando. Di contro, con l'indicata distinzione tra
aggiudicazione provvisoria e definitiva, l'Azienda non assumera'
verso l'offerente alcun obbligo se non quando il dirigente competente
avra' proceduto alla aggiudicazione definitiva dell'appalto. Nel
bando di gara, semmai, potra' essere previsto un termine massimo
entro il quale procedere a tale aggiudicazione definitiva.
Nel verbale di gara dovra' darsi atto di tutte le operazioni
compiute, e dell'avvenuta aggiudicazione, con il nome
dell'aggiudicatario e delle caratteristiche delle singole offerte.
Dovra' anche fornirsi adeguata motivazione delle eventuali esclusioni
operate, con riferimento all'irregolarita' della documentazione o
dell'offerta. Nel verbale va anche inserita ogni dichiarazione che
ogni membro della commissione, o soggetto presente alla gara, chieda
di inserire.
Aggiudicazione definitiva
Tutti gli atti di gara, con il relativo verbale, vanno rimessi al
dirigente della divisione interessata, ovvero al direttore generale,
il quale, verificata la regolarita' della procedura seguita e degli
atti stessi, procede ad aggiudicare in via definitiva, e ad
effettuare apposita comunicazione al soggetto aggiudicatario.
Dell'esito della gara, dei soggetti esclusi e del numero dei
partecipanti dovra' effettuarsi pubblicazione nelle forme previste
dalle normative di settore (vedi ad es. decreto legislativo n.
157/1995).
A stipulare infine un eventuale contratto dovra' essere lo stesso
dirigente che ha presieduto la gara.
Attenendo ad una regolamentazione generale delle procedure di gara
e degli affidamenti di appalti da parte dell'A.I.M.A., ed avendo
pertanto una rilevanza anche esterna all'Azienda, la presente
deliberazione verra' pubblicata nella Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana.
Roma, 9 giugno 1999
Il commissario straordinario di Governo
Ricciardi