N. 186 ORDINANZA (Atto di promovimento) 7 gennaio 2010
Ordinanza del 5 febbraio 2010 emessa dal Tribunale amministrativo regionale per il Lazio sul ricorso proposto da Fiore Giovanni Antonio ed altri contro Ministero dell'istruzione, dell'universita' e della ricerca ed altri. Istruzione pubblica - Docenti gia' iscritti nelle graduatorie a esaurimento, di cui all'art. 1, comma 605, lett. c), della legge 27 dicembre 2006, n. 296, utilizzabili per le assunzioni in ruolo sul 50% dei posti autorizzati e per il conferimento delle supplenze annuali - Aggiornamento e integrazione delle graduatorie - Previsione, con norma autoqualificata di interpretazione autentica della possibilita' per i docenti inseriti nelle predette graduatorie per il biennio scolastico 2007-2008 e 2008-2009 di essere inseriti, a domanda, anche nelle graduatorie di altre province dopo l'ultima posizione di III fascia nelle graduatorie medesime - Violazione del principio di uguaglianza sotto i profili dell'irragionevolezza e del diverso trattamento di situazioni omogenee - Incidenza sul diritto di azione e di difesa in giudizio - Violazione del principio di uguaglianza nell'accesso ai pubblici inpieghi nonche' dei principi di buon andamento e imparzialita' della pubblica amministrazione e di tutela giurisdizionale - Violazione dei vincoli derivanti dalla CEDU. - Decreto-legge 25 settembre 2009, n. 134, art. 1, comma 4-ter, aggiunto dalla legge 24 novembre 2009, n. 167. - Costituzione, artt. 3, primo comma, 24, commi primo e secondo, 51, primo comma, 97, primo comma, 113, primo comma, e 117, primo comma, in relazione all'art. 6 della convenzione per la salvaguardia diritti dell'uomo e liberta' fondamentali.(GU n.25 del 23-6-2010 )
IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE
Ha pronunciato la presente ordinanza sul ricorso numero di
registro generale 7051 del 2009, proposto da: Giovanni Antonio Fiore,
Valeria Merche, Gerardo Proia, Marilena Grifo', Alessandro Pinna,
Paolo Malerba, Filomena Borino, Francesco Mastromarini, Antonella De
Prezzo, Valentina Guidella, Debora Donzella, Natascia Gino Grillo,
rappresentati e difesi dagli avv.ti Fabio Ganci e Walter Miceli, ed
elettivamente domiciliati in Roma, alla via Attilio Regolo, 12/D,
presso lo studio dell'avv. Lucio Stile;
Contro Ministero dell'istruzione, dell'universita' e della
ricerca, nonche' contro gli Uffici scolastici provinciali di Sondrio,
Foggia, Oristano, Cagliari, Frosinone, Massa, Siracusa, Gorizia,
Sassari, Bergamo, Brindisi, Milano, Napoli, Modena, Brindisi, Reggio
Emilia, Imperia, Caltanissetta, Savona, Gorizia, rappresentati e
difesi dall'Avvocatura generale dello Stato, presso la cui sede - in
Roma, alla via dei Portoghesi n. 12 - domiciliano per legge; per
l'esecuzione della sentenza del Tar Lazio, sez. III-bis n. 10809 in
data 27 novembre 2008.
Visto il ricorso con i relativi allegati;
Visti tutti gli atti della causa;
Relatore nella Camera di consiglio del giorno 7 gennaio 2010 il
cons. Massimo L. Calveri e uditi per le parti i difensori come
specificato nel relativo verbale;
1. - Premettono i ricorrenti di essere docenti gia' iscritti
nelle graduatorie a esaurimento, di cui all'art. 1, comma 605, lett.
c), della legge 27 dicembre 2006, n. 296, utilizzabili per le
assunzioni in ruolo sul 50% dei posti autorizzati e per il
conferimento delle supplenze annuali.
Premettono altresi' di avere maturato l'interesse a inserirsi in
un graduatoria provinciale diversa da quella di attuale iscrizione
per le ragioni di seguito esemplificate non in via esaustiva:
assistere i congiunti affetti da grave malattia residenti in
provincia diversa da quella di attuale iscrizione in graduatoria;
necessita' di ricongiungimento con il coniuge trasferito, per ragioni
di lavoro, in provincia diversa da quella di attuale iscrizione in
graduatoria; opportunita' di collocazione in una graduatoria
provinciale che, non essendo satura, offre maggiore possibilita'
occupazionali.
1.1. - Sennonche' la nota prot. n. 5485 del Direttore generale
per il personale della scuola del Ministero della pubblica istruzione
in data 19 marzo 2007, al punto 1), aveva disposto che nel biennio
2009/2011 si sarebbe potuto solo aggiornare il punteggio o trasferire
la propria posizione in altra Provincia, ma in coda a tutte le fasce.
Lo stesso Direttore generale, con decreto del 16 marzo 2007
considerava, in premessa, che «ai sensi dell'art. 1, comma 607 della
citata lega e n. 296/2006, [...] dall'a.s. 2009/2010 e' consentito
solo l'aggiornamento della propria posizione e il trasferimento ad
altra Provincia, in posizione subordinata a tutte le fasce».
1.2.- Con ricorso R.G. n. 4629/2007, i ricorrenti chiedevano
l'annullamento dei precitati provvedimenti amministrativi e la
Sezione, con sentenza n. 10809/2008 in data 27 novembre 2008
accoglieva il ricorso precisando, in motivazione, che «la
riconfigurazione delle graduatorie provinciali in permanenti a
esaurimento, non implica l'immobilita' e/o la cristallizzazione di
queste ultime nel senso inteso dall'amministrazione scolastica» e di
conseguenza «non sono dunque ipotizzabili di mobilita', anche
territoriale, nell'ambito delle distinte graduatorie».
Avverso la sentenza il Ministero soccombente proponeva appello al
Consiglio di Stato, chiedendone, in via incidentale, la sospensione
dell'efficacia.
Con ordinanza n. 1525/2009 in data 25 marzo 2009, il Giudice
d'appello, «[...], ritenute, allo stato, condivisibili le
argomentazioni svolte nella sentenza appellata», respingeva l'istanza
cautelare di sospensione dell'efficacia della sentenza n. 10809/2008.
1.3.- I ricorrenti, successivamente alla notifica della sentenza
n. 10809/2008, diffidavano gli Uffici scolastici della Provincia
d'interesse a disporne l'esecuzione mediante il trasferimento «a
pettine» dalla corrispondente fascia delle graduatorie di attuale
iscrizione, avvertendo, in mancanza, che avrebbero presentato ricorso
per l'esecuzione e/o per l'ottemperanza di detta sentenza, salvo il
risarcimento del danno che sarebbe stato chiesto in conseguenza
dell'illegittima omissione di atti dovuti.
Ma gli Uffici scolastici intimati non davano esecuzione alla
sentenza, dal momento che, pubblicando le rispettive graduatorie a
esaurimento per gli anni scolastici 2009-2011, non veniva disposta
l'inclusione «a pettine» dei ricorrenti che avevano chiesto il
trasferimento ad altra provincia, a eccezione del ricorrente Giovanni
Antonio Fiore, inserito nella graduatoria richiesta ma con riserva, e
cioe' con modalita' che - ad avviso del ricorrente medesimo - rende
inefficace l'inserimento ai fini delle supplenze annuali e delle
assunzioni in ruolo tratte da tali graduatorie.
1.4. - In tale situazione, i ricorrenti hanno adito la Sezione
per ottenere - ai sensi del quinto comma dell'art. 33 della legge n.
1034/1971, nel testo aggiunto dall'art. 10 della legge n. 205/2000 -
l'esecuzione della predetta sentenza non sospesa dal Consiglio di
Stato.
1.5. - Nelle more del presente giudizio di esecuzione e' stato
emanato il d.1. 25 settembre 2009, n. 134, contenente «Disposizioni
urgenti per garantire la continuita' del servizio scolastico ed
educativo per l'anno 2009-2010», all'art. 1 di detto decreto-legge e'
stato aggiunto - in sede di conversione disposta con legge 24
novembre 2009, n. 167 - il comma 4-ter.
Con tale norma (inde: comma 4-ter) e' stato disposto che la
lettera c) del comma 605 dell'articolo 1 della legge 27 dicembre
2006, n. 296, e successive modificazioni, si interpreta nel senso che
nelle operazioni di integrazione e di aggiornamento delle graduatorie
permanenti di cui all'articolo 1 del d.l. 7 aprile 2004, n. 97,
convertito, con modificazioni, dalla legge 4 giugno 2004, n. 143, e'
consentito ai docenti che ne fanno esplicita richiesta, oltre alla
permanenza nella provincia prescelta in occasione dell'aggiornamento
delle suddette graduatorie per il biennio scolastico 2007-2008 e
2008-2009, l'inserimento anche nelle graduatorie di altre province
dopo l'ultima posizione di III fascia nelle graduatorie medesime.
La norma ha altresi' disposto che il prossimo aggiornamento delle
graduatorie, in ottemperanza a quanto previsto dall'articolo 1, comma
4, del decreto-legge n. 97 del 2004, convertito con modificazioni
dalla legge n. 134 del 2004, dovra' essere improntato al principio
del riconoscimento del diritto di ciascun candidato al trasferimento
della provincia prescelta in occasione dell'integrazione e
dell'aggiornamento per il biennio scolastico 2007-2008 e 2008-2009 ad
un'altra provincia di sua scelta, con il riconoscimento del punteggio
e della conseguente posizione in graduatoria.
1.6. - Della riferita nuova disciplina legislativa, i ricorrenti,
con memoria in data 25 novembre 2009, hanno proposto una
«interpretazione costituzionalmente orientata», sulla base degli
assunti argomentativi che seguono:
il comma 4-ter ha inteso fornire un'interpretazione autentica
della lettera c) del comma 605 dell'art. 1 della legge n. 296/2006,
ma tale norma - come evidenziato dalla Sezione con la sentenza n.
10809/2008 - deve essere intesa come volonta' del legislatore di non
alimentare il c.d. precariato scolastico, definendo le graduatorie
«ad esaurimento» proprio perche' a decorrere dal 2007 non sarebbe
stato piu' consentito in genere l'inserimento di nuovi aspiranti
candidati prima dell'immissione in molo dei gia' inseriti, per i
quali e' stato previsto un piano pluriennale di assunzione a tempo
indeterminato (cfr. relazione Commissione Senato);
la considerazione esegetica contenuta nella sentenza n.
10809/2008, secondo cui nella norma in questione non sono ravvisabili
«conseguenze limitative per i scotti interni al sistemi delle
graduatorie provinciali per i quali non soro dunque ipotizzabili
preclusioni di mobilita', anche territoriale, nell'ambito delle
distinte graduatorie», troverebbe conferma nel dato testuale della
stessa legge n. 296/2006, allorche' nel comma 607 del medesimo art.
1, e' stato riconfermato l'aggiornamento biennale delle graduatorie
di cui all'art. 401 del d.lgs. n. 297/1994;
la possibilita' per i docenti che intendono trasferire la
propria posizione in altra graduatoria provinciale senza subire
alcuna penalizzazione (recte: inserimento«a pettine» anziche' «in
coda»), sarebbe stata elevata a principio informatore della
disciplina dell'aggiornamento delle graduatorie in questione proprio
dal comma 4-ter che, nell'interpretare la lett. c) del comma 605
dell'art. 1 della legge n. 296/2006, ha statuito che l'integrazione e
l'aggiornamento, in ottemperanza a quanto previsto dall'articolo 1,
comma 4, del decreto-legge n. 97 del 2004, convertito con
modificazioni dalla legge n. 134 del 2004, devono essere improntate
al principio del riconoscimento del diritto di ciascun candidato al
trasferimento dalla provincia prescelta in occasione
dell'integrazione e dell'aggiornamento per il biennio scolastico
2007-2008 e 2008-2009 ad un'altra provincia di sua scelta, con il
riconoscimento del punteggio e della conseguente posizione in
graduatoria;
una diversa interpretazione del comma 4-ter condurrebbe al
risultato aberrante di produrre una sospensione biennale (valida
cioe' soltanto per il biennio 2009-2011) del principio di legalita'
nella disciplina dei trasferimenti, compiuta al solo scopo di
vanificare gli effetti di piu' pronunce giurisdizionali (la sentenza
n. 10809/2008 e le molteplici ordinanze in tema di inserimento a
pettine nelle graduatorie aggiuntive), determinando una sorta di
barriera alla mobilita' territoriale che colpirebbe solo i ricorrenti
che agiscono per far valere i propri diritti in sede di aggiornamento
delle graduatorie valide per il biennio 2009-2011, atteso che detta
barriera e' destinata poi a venir meno in sede di aggiornamento delle
graduatorie valide per il biennio 2011-2013;
viene ricordato il monito della Corte costituzionale, secondo
la quale il legislatore ordinario puo' porre norme che
retroattivamente precisino il significato di altre norme
preesistenti, ovvero impongano una delle possibili varianti del testo
originario alla condizione che tale significato sia compatibile con
il tenore letterale del testo originario e che la retroattivita'
trovi adeguata giustificazione sul piano della ragionevolezza e non
si ponga in contrasto con altri valori e interessi costituzionalmente
protetti (sentenze nn. 376 e 421 del 1995, 220 del 1999, 525 del
2000, 291 del 2003 e 168 del 2004);
un'interpretazione del comma 4-ter ostativa della mobilita'
territoriale dei ricorrenti non rientrerebbe tra le possibili
interpretazioni del testo, apparendo anzi ingiustificabile sotto il
profilo della ragionevolezza, perche':
a) introdurrebbe un'evidente disparita' di trattamento tra
docenti che si trovano nelle medesime condizioni, non evidenziandosi
la ragione per cui il trasferimento interprovinciale - riconosciuto
quale principio che improntera' il futuro aggiornamento delle
graduatorie, cosi' come ha improntato l'aggiornamento passato - non
dovrebbe valere per i ricorrenti;
b) concreterebbe la violazione degli artt. 24 e 113 della
Costituzione, i quali garantiscono il soddisfacimento effettivo dei
diritti e degli interessi accertati in giudizio nei confronti di
qualsiasi soggetto;
c) integrerebbe l'ulteriore violazione dell'art. 117, comma
1, della Costituzione, in riferimento all'art. 6 della Convenzione
europea per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle liberta'
fondamentali che sancisce il principio del diritto a un giusto
processo dinanzi a un tribunale indipendente e imparziale, e che,
secondo l'interpretazione della Corte europea dei diritti dell'uomo
di Strasburgo, impone al legislatore di uno Stato contraente di non
interferire nell'amministrazione della giustizia allo scopo di
influire sulla singola causa o su un determinata categoria di
controversie, attraverso norme interpretative che assegnino alla
disposizione interpretata un significato vantaggioso per lo Stato
parte del procedimento, salvo il caso di «ragioni imperative di
interesse generale»;
d) svelerebbe lo scopo del legislatore di contrastare
autoritariamente un indirizzo giurisprudenziale politicamente non
gradito, atteggiamento questo percepibile dalle seguenti
dichiarazioni rilasciate alla stampa dal Ministro pro tempore dopo
l'emanazione dell'ordinanza con cui questo Tar ha nominato un
commissario ad actus per il trasferimento a pettine dei ricorrenti
del ricorso R.G. n. 3737/2009: «l'ordinanza del Tar e' la scontata
conseguenza del recente rigetto, da parte del Consiglio di Stato,
dell'appello gia' proposto dall'amministrazione. Il MIUR, con il
consenso di gran parte dei sindacati, ha pronto un emendamento al
Decreto Ministeriale salva precari che confermi i provvedimenti del
Ministero e che consentira' di rendere inefficace il pronunciamento
del Tar e di evitare il commissariamento»;
e) determinerebbe la violazione dei principi
costituzionali: di uguaglianza, art. 3; di buon andamento della p.a.,
art. 97; di accesso agli uffici pubblici in condizioni di
uguaglianza, art. 51, comma 1; come peraltro stabilito dalla
precitata sentenza della Sezione n. 10809/2008 che, censurando la
preclusione alla mobilita' dei ricorrenti, nella considerazione che
«la collocazione nelle graduatorie provinciali per l'insegnamento
deve avvenire sulla base del criterio meritocratico del punteggio
conseguito dagli iscritti».
1.7. - Sulla base delle svolte considerazioni i ricorrenti hanno
chiesto di dare atto - attraverso una lettura costituzionalmente
orientata del combinato disposto dei due periodi di cui e' composto
il comma 4-ter del decreto-legge n. 134/2009 - che il legislatore non
ha voluto conculcare, ma ha voluto anzi elevare a principio
informatore della disciplina aggiornamento delle graduatorie, il
diritto dei docenti di trasferire la propria posizione in altra
graduatoria provinciale, senza subire alcuna penalizzazione.
In via subordinata, hanno chiesto di sollevare la questione di
legittimita' costituzionale dell'anzidetto comma 4-ter, ove
interpretato nel senso di impedire la mobilita' territoriale dei
ricorrenti, in relazione alla violazione degli artt. 3, 24, 51, comma
1, 113, 117, comma 1, e 97 della Costituzione.
1.8. - Nel giudizio si sono costituite le amministrazioni
scolastiche intimate senza pero' dispiegare memorie difensive.
1.9. - Alla Camera di consiglio del 17 gennaio 2010, sulle
conclusioni delle parti ricorrenti, il ricorso e' stato trattenuto in
decisione.
2. - La richiesta formulata in via principale dai ricorrenti non
puo' trovare accoglimento.
2.1. - La chiara previsione del comma 4-ter non consente a questo
giudice, sulla base dell'auspicata lettura «costituzionalmente
orientata» della norma, di procedere all'esecuzione della sentenza
della Sezione n. 10809/2008, esercitando i poteri inerenti al
giudizio di ottemperanza al giudicato di cui all'art. 27, comma 1,
numero 4 del t.u. delle leggi sul Consiglio di Stato, approvato con
r.d. 26 giugno 1924, n. 1054 e successive modificazioni.
Infatti, se e' vero che con il comma 4-ter il legislatore ha
riconosciuto il diritto dei docenti di trasferire la propria
posizione in altra graduatoria «con il riconoscimento del punteggio e
della conseguente posizione nella graduatoria» (di provenienza),
cosi' tendenzialmente affermando il principio - in materia di
aggiornamento delle graduatorie - dell'inserimento c.d. «a pettine»,
tale principio risulta espresso con riferimento all'«aggiornamento
delle... graduatorie per il biennio scolastico 2001-2012 e
2012-2013».
Diversamente, nell'arco temporale di riferimento (biennio
2009-2011) interessato dalla pronuncia giurisdizionale di cui si
chiede l'esecuzione, l'inserimento nelle graduatorie di altre
province e' consentita «dopo l'ultima posizione di III fascia nelle
graduatorie medesime»; in tal senso confermandosi, come gia' disposto
con il d.d.g. del 16 marzo 2007 (annullato con la sentenza n. 10809)
e ora ribadito in via legislativa, che il trasferimento nella
graduatoria di altra provincia avviene non «a pettine» ma «in coda» a
tutte le fasce.
Consegue dall'esposto ordine di considerazioni che la
sopravvenienza dell'anzidetta norma legislativa, autoqualificatasi
come norma di interpretazione autentica e in quanto tale di portata
retroattiva, non solo non consente di apprezzare la domanda nei
termini proposti, ma dovrebbe condurre, stante il contenuto
imperativo della nuova disciplina che si estende in preteritum, a
dichiarare l'improcedibilita' del ricorso in executivis.
2.2. - Ritiene pero' la Sezione, aderendo alla richiesta avanzata
in via subordinata dai ricorrenti, che la questione di legittimita'
costituzionale della norma interpretativa da applicare sia rilevante
e non manifestamente infondata.
2.3. - In punto di rilevanza, e' evidente come solo
l'accoglimento della questione di legittimita' costituzionale del
comma 4-ter escluderebbe la necessita' di dichiarare
l'improcedibilita' del ricorso per la sopravvenienza della norma
interpretativa, consentendo a questo giudice di riespandere con
pienezza la propria funzione decisoria e di scendere all'esame del
ricorso proposto per l'esecuzione della sentenza n. 10809/2008, che
ha statuito l'illegittimita' dei provvedimenti ministeriali secondo
cui «nel biennio scolastico 2009-2011 si potra' solo aggiornare il
puntegio o trasferire la propria posizione in altra provincia, ma
''in coda'' a tutte le fasce».
2.4. - Quanto alla non manifesta infondatezza, valgano le
considerazioni che seguono.
2.4.1. - Si dubita anzitutto che il comma 4-ter abbia carattere
interpretativo della lettera c) del comma 605 dell'articolo 1 della
legge n. 296/2006.
Come puntualizzato dalla Corte costituzionale, con una delle
prime decisioni volte a dare una definizione delle leggi
interpretative (sent. 3 marzo 1988, n. 233), tale qualificazione
giuridica spetta «a quelle leggi o a quelle disposizioni che,
riferendosi e saldandosi con altre disposizioni (quelle
interpretate), intervengono esclusivamente sul significato normativo
di queste ultime (senza, percio', intaccare o integrarne il dato
testuale), chiarendone o esplicitandone il senso (ove considerato
oscuro) ovvero escludendone o enucleandone uno dei sensi ritenuti
possibili, al fine, in ogni caso, di imporre all'interprete un
determinato significato normativo della disposizione interpretata».
La stessa Corte, con la piu' recente decisione 23 maggio 2008, n.
170, ha ribadito e ulteriormente precisato la portata definitoria
delle leggi de quibus, affermando che la disposizione e'
interpretativa «qualora, esistendo una oggettivi incertezza del dato
normativo (ordinanza n 400 del 2007) ed un obiettivo dubbio
ermeneutico (sentenza n. 29 del 2002), sia diretta a chiarire il
contenuto di preesistenti norme, ovvero ad escludere o ad enucleare
uno dei significati tra quelli plausibilmente ascrivibili a queste»;
soggiungendo che tuttavia «il legislatore puo' emanare norme che
precisino il significato di preesistenti disposizioni anche se non
siano insorti contrasti giurisdizionali (sentenza n. 123 del 1988;
ordinanza n. 480 del 1992), ma sussista comunque una situazione di
incertezza nella loro applicazione (sentenze n. 291 del 2003; n. 374
del 2002; n. 525 del 2000), essendo sufficiente che la scelta imposta
rientri tra le possibili varianti di seno del testo interpretato e
sia compatibile con la sua formulazione (sentenze n. 409 del 2005; n.
168 del 2004; n. 292 del 2000)».
Anche la giurisprudenza amministrativa ha avuto modo di
puntualizzare (Con. St., Sez. IV, 23 ottobre 2008, n. 5238; Sez. V, 2
luglio 2002; e proprio da ultimo Sez. VI, 28 dicembre 2009, n. 8759)
che affinche' una norma interpretativa, e quindi retroattiva, possa
essere considerata costituzionalmente legittima, e' necessario che la
stessa si limiti a chiarire la portata applicativa di una
disposizione precedente, che non integri il precetto di quest'ultima
e, infine, che non adotti un'opzione ermeneutica non desumibile
dall'ordinaria esegesi della stessa.
L'elemento caratterizzante delle norme interpretative risiede
dunque nel fatto che esse hanno la finalita' di precisare quanto
contenuto nella norma interpretata, rendendo obbligatorio un
significato che sia comunque desumibile in via esegetica dalla norma
oggetto di interpretazione.
Consegue che va predicata l'insussistenza dei presupposti
giustificativi della norma interpretativa ove la sua funzione non sia
contenuta nel limiti tracciati dalla riferita giurisprudenza
costituzionale, e cioe' quella di precisare una delle diverse
interpretazioni possibili della norma preesistente.
Nella fattispecie all'esame si versa in ipotesi di norma priva di
autentico contenuto interpretativo, essendo il comma 4-ter diretto a
introdurre ex novo proposizioni normative che vanno ad incidere
sostanzialmente sul contenuto e sul significato della norma
interpretata.
Giova in proposito riportare il testo dell'intera norma
legislativa del comma 605 dell'art. 1 della legge 27 dicembre 2006,
n. 296, cui accede la lettera c) oggetto della norma interpretativa:
«Per meglio qualificare il ruolo e l'attivita'
dell'amministrazione scolastica attraverso misure e investimenti,
anche di carattere strutturale, che consentano il razionale utilizzo
della spesa e diano maggiore efficacia ed efficienza al sistemi
dell'istruzione, con uno o piu' decreti del Ministro della pubblica
istruzione sono adottati interventi concernenti:
a) nel rispetto della normativa vigente la revisione, a
decorrere dall'anno scolastico 2007/2008, dei criteri e dei parametri
per la formazione delle classi al fine di valorizzare la
responsabilita' dell'amministrazione e delle istituzioni scolastiche
individuano obiettivi, da attribuire ai dirigenti responsabili,
articolati per i diversi ordini e gradi di scuola e le diverse
realta' territoriali, in modo da incrementare il valore medio
nazionale del rapporto alunni/classe dello 0,4. Si procede, altresi',
alla revisione dei criteri e parametri di riferimento ai fini della
riduzione della dotazione organica del personale amministrativo,
tecnico ed ausiliario (ATA). L'adozione di interventi finalizzati
alla prevenzione e al contrasto degli insuccessi scolastici
attraverso la flessibilita' e l'individualizzazione della didattica,
anche al fine di ridurre il fenomeno delle ripetenze;
b) il perseguimento della sostituzione del criterio previsto
dall'articolo 40, comma 3, della legge 27 dicembre 1997, n. 449, con
l'individuazione di organici corrispondenti alle effettive esigenze
rilevate, tramite una stretta collaborazione tra regioni, uffici
scolastici regionali, aziende sanitarie locali e istituzioni
scolastiche, attraverso certificazioni idonee a definire appropriati
interventi formativi;
c) la definizione di un piano triennale per l'assunzione a
tempo indeterminato di personale docente per gli anni 2007-2009, da
verificare annualmente, d'intesa con il Ministero dell'economia e
delle finanze e con la Presidenza del Consiglio dei ministri -
Dipartimento della funzione pubblica, circa la concreta fattibilita'
dello stesso, per complessive 150.000 unita', al fine di dare
adeguata soluzione al fenomeno del precariato storico e di evitare la
ricostituzione, di stabilizzare e rendere piu' funzionali gli assetti
scolastici, di attivare azioni tese ad abbassare l'eta' madia del
personale docente. Analogo piano di assunzioni a tempo indeterminato
e' predisposto per il personale amministrativo, tecnico ed ausiliario
(ATA), per complessive 30.000 unita'. Le nomine disposte in
attuazione dei piani di cui alla presente lettera sono conferite nel
rispetto del regime autorizzatorio in materia di assunzioni di cui
all'articolo 39, comma 3-bis, della legge 27 dicembre 1997, n 449.
Contestualmente all'applicazione del piano triennale, il Ministro
della pubblica istruzione realizza un'attivita' di monitoraggio sui
cui risultati, entro diciotto mesi dalla data di entrata in vigore
della presente legge, riferisce alle competenti Commissioni
parlamentari, anche al fine di individuare nuove modalita' di
formazione e abilitazione e di innovare e aggiornare gli attuali
sistemi di reclutamento del personale docente, nonche' di verificare,
al fine della gestione della fase transitoria, l'opportunita' di
procedere a eventuali adattamenti in relazione a quanto previsto nei
periodi successivi. Con effetto dalla data di entrata in vigore della
presente legge le graduatorie permanenti di cui all'articolo 1 del
decreto-legge 7 aprile 2004, n. 97, convertito, con modificazioni,
dalla legge 4 giugno 2004, n. 143, sono trasformate in graduatorie ad
esaurimento. Sono fatti salvi gli inserimenti nelle stesse
graduatoria da effettuare per il biennio 2007-2008 per i docenti gia'
in possesso di abilitazione, e con riserva del conseguimento del
titolo di abilitazione, per i docenti che frequentano, alla data di
entrata in vigore della presente legge, i corsi abilitanti speciali
indetti ai sensi del predetto decreto-legge n. 97 del 2004, i corsi
presso le scuole di specializzazione all'insegnamento secondario
(SISS), i corsi biennali accademici di secondo livello ad indirizzo
didattico (COBASLID), i corsi di didattica della musica presso i
Conservatori di musica e il corso di laurea in Scienza della
formazione primaria. La predetta riserva si intende sciolta con il
conseguimento del titolo di abilitazione. Con decreto del Ministro
della pubblica istruzione, sentito il Consiglio nazionale della
pubblica istruzione (CNPI), e' successivamente disciplinata la
valutazione dei titoli e dei servizi dei docenti inclusi nelle
predette graduatorie ai fini della partecipazione ai futuri concorsi
per esami e titoli. In correlazione alla predisposizione del piano
per l'assunzione a tempo indeterminato per il personale docente
previsto dalla presente lettera, e' abrogata con effetto dal 1°
settembre 2007 la disposizione di cui al punto B.3), lettera b),
della tabella di valutazione dei titoli allegati al decreto-legge 7
aprile 2004, n. 97, convertito, con modificazioni, dalla legge 4
giugno 2004, n. 143.
E' fatta salva la valutazione in misura doppia dei servizi
prestati anteriormente alla predetta data. Ai docenti in possesso
dell'abilitazione in educazione musicale, conseguita entro la data di
scadenza dei termini per l'inclusione nelle graduatorie permanenti
per il biennio 2005/2006-2006/2007, privi del requisito di servizio
di insegnamento che, alla data di entrata in vigore della legge 3
maggio 1999, n. 124, erano inseriti negli elenchi compilati ai sensi
del decreto del Ministro della pubblica istruzione 13 febbraio 1996,
pubblicato nella Gazzetta Ufficiale n. 102 del 3 maggio 1996, e'
riconosciuto il diritto all'iscrizione nel secondo scaglione delle
graduatorie permanenti di strumento musicale nella scuola media
previsto dall'articolo 1, comma 2-bis, del decreto-legge 3 luglio
2001, n. 255, convertito, con modificazioni, dalla legge 30 agosto
2001, n. 333. Sono comunque fatte salve le assunzioni a tempo
indeterminato gia' effettuate su posti della medesima classe di
concorso. Sui posti vacanti e disponibili relativi agli anni
scolastici 2007/2008, 2008/2009 e 2009/2010, una volta completate le
nomine di cui al comma 619, si procede alla nomina dei candidati che
abbiano partecipato alle prove concorsuali della procedura riservata
bandita con decreto del Ministro della pubblica istruzione 3 ottobre
2006, pubblicato nella Gazzetta Ufficiale - 4ª serie speciale - n. 76
del 6 ottobre 2006, che abbiano completato la relativa procedura
concorsuale riservata, alla quale siano stati ammessi per effetto
dell'aliquota aggiuntiva del 10 per cento e siano risultati idonei e
non nominativi in relazione al numero dei posti previsti dal bando.
Successivamente si procede alla nomina dei candidati che abbiano
partecipato alle prove concorsuali delle procedure riservate bandite
con decreto dirigenziale 17 dicembre 2002, pubblicato nella Gazzetta
Ufficiale - 4ª serie speciale - n. 100 del 20 dicembre 2002 e con il
predetto decreto ministeriale 3 ottobre 2006, che abbiano superato il
colloquio di ammissione ai corsi di formazione previsti dalle
medesime procedure, ma non si siano utilmente collocati nelle
rispettive graduatorie per la partecipazione agli stessi corsi di
formazione.
Detti candidati possono partecipare a domanda ad un apposito
periodo di formazione e sono ammessi a completare l'iter concorsuale
sostenendo gli esami finali previsti nei citati bandi, inserendosi
nelle rispettive graduatorie dopo gli ultimi graduati. L'onere
relativo al corso di formazione previsto dal precedente periodo deve
essere sostenuto nei limiti degli ordinari stanziamenti di bilancio.
Le nomine, fermo restando il regime autorizzatorio in materia di
assunzioni di cui all'articolo 39, comma 3-bis, della legge 27
dicembre 1997, n. 449, sono conferite secondo l'ordine di indizione
delle medesime procedure concorsuali. Nella graduatoria del concorso
riservato indetto con il decreto dirigenziale 17 dicembre 2002 sono,
altresi', inseriti, ulteriormente in coda, coloro che hanno
frequentato nell'ambito della medesima procedura il corso di
formazione, superando il successivo esame finale, ma che risultano
privi del requisito di almeno un anno di incarico di presidenza».
Orbene, la piana lettura della norma interpretata (in
particolare, la lett. c) del precitato comma 605) dimostra come il
legislatore del 2006 ha inteso solo riconfigurare le graduatorie
provinciali del personale docente di III fascia, trasformando dette
graduatorie da permanenti a graduatorie ad esaurimento, modificazione
questa espressiva della volonta' del legislatore, in attesa della
definizione di un nuovo sistema di reclutamento del personale
docente, di non alimentare il precariato scolastico e di non
consentire, a decorrere dal 2007, l'inserimento di nuovi aspiranti
candidati prima dell'immissione in ruolo dei docenti inseriti in
dette graduatorie, per i quali e' stato previsto un piano pluriennale
di assunzione a tempo indeterminato (v. relazione Commissione
Senato).
Evidente quindi la ratio legis individuabile nell'intento di
blindare dette graduatorie e di non consentirvi l'ingresso di nuovi
docenti abilitati ad eccezione di quelli specificatamente contemplati
dalla norma.
Affatto estraneo, e comunque non esplicitabile ne' plausibile, -
anche alla luce di un'applicazione massimamente estensiva dell'ordito
normativo tracciato nella lettera c) del comma 606, o di un'esegesi
complessiva di detto comma in via sistematica delle proposizioni
normative che lo compongono - e' un qualche intento precettivo di
incidere sul sistema di trasferimento da una ad altra graduatoria
provinciale che, sulla base della normativa generale di riferimento
(art. 1, comma 6, legge 3 maggio 1999, n. 124; art. 1, legge 20
agosto 2001, n. 333), e' sempre avvenuto consentendo ai docenti di
chiedete il trasferimento nelle corrispondenti graduatorie di altre
province con il riconoscimento del punteggio conseguito e della
conseguente posizione in graduatoria.
2.4.2. - Proprio con la sentenza n. 10890/2008, di cui si chiede
l'esecuzione - avente ad oggetto l'impugnativa del decreto del
direttore generale del Ministero della P.I. del 16 marzo 2007 nella
parte in cui affermava che «ai sensi dell'art. 1, comma 607 della
citata legge n. 296/2006, e' consentito solo l'aggiornamento della
propria posizione e il trasferimmo ad altra Provincia, in posizione
subordinata a tutte le fasce», nonche' la nota direttoriale prot. n.
5485 del successivo 19 marzo, applicativa di detto decreto, con al
quale si disponeva che nel «biennio scolastico 2009/2011 si potra'
solo aggiornare il punteggio o trasferire la propria posizione in
altra provincia, ma in ''coda'' a tutte le fasce» - la Sezione aveva
puntualizzato:
che nessun elemento testuale legittima l'interpretazione
secondo cui, nelle graduatorie in questione, il trasferimento da
fuori provincia sarebbe consentito dalla legge finanziaria del 2007
con la modalita' prefigurata dal d.m. 16 marzo 2007 e dalla connessa
nota applicativa;
che il comma 607 dell'art. 1 della legge n. 296 del 2006, nel
prevedere la ridefinizione, con decreto del Ministro della pubblica
istruzione, della tabella di valutazione allegata al decreto-legge n.
97/2004, convertito con modificazioni dalla legge n. 143/2004, si
limita a riconfermare l'aggiornamento biennale delle graduatorie di
cui all'art. 401 del testo unico sull'istruzione di cui al decreto
legislativo n. 297/1994;
che e' da escludersi che un fondamento positivo alla
restrizione alla mobilita' territoriale, operata con gli atti
impugnati, possa rinvenirsi nel comma 605 del medesimo art. 1 della
legge n. 296/2006, atteso che la nuova disciplina legislativa,
nell'intento di eliminare il risalente fenomeno del precariato nella
scuola, ha disposto la trasformazione delle graduatorie provinciali
permanenti, gia' istituite dalla legge n. 124/1999, in graduatorie a
esaurimento, consentendo che nelle graduatorie cosi' riconfigurate
possano inserirsi, a pieno titolo, coloro che sono in possesso di
un'abilitazione, nonche', con riserva, coloro che hanno in corso una
procedura abilitante ordinaria o riservata;
che la riconfigurazione delle graduatorie provinciali, da
permanenti a esaurimento, non implica ex se - in assenza di
un'esplicita scelta di campo del legislatore tesa a conformare la
valenza giuridica di dette graduatorie a esaurimento - l'immobilita'
e/o la cristallizzazione di queste ultime nel senso inteso
dall'amministrazione scolastica;
che tale conclusione e' peraltro smentita da elementi
testuali significativamente presenti nel riferito ordito normativo,
individuabili nella salvezza degli inserimenti nelle graduatorie a
esaurimento, limitata alle categorie degli abilitati e degli
abilitandi nella tassativa enumerazione prefissata dalla norma;
che la locuzione usata fa specifico riferimento alla
possibilita' di un ingresso ex novo, ulteriore e definitivo, in dette
graduatorie, cosi' in definitiva conformando le graduatorie a
esaurimento; essa pero' non puo' essere piegata - se non sulla base
di un'arbitraria estensione del suo significato - al punto da
cogliervi conseguenze limitative per i soggetti interni al sistema
delle graduatorie provinciali; per i quali non sono dunque
ipotizzabili preclusioni di mobilita', anche territoriale,
nell'ambito delle distinte graduatorie;
che quindi, con riferimento alle nuove graduatorie a
esaurimento, non appare quindi conforme alla normativa primaria di
riferimento la determinazione dell'amministrazione scolastica di
consentire il trasferimento dei docenti che intendano spostarsi ad
altra provincia, alla condizione di un loro collocamento «in coda a
tutte le fasce»;
che va escluso che la legge finanziaria per il 2007, con
l'introduzione delle graduatorie a esaurimento, abbia intaccato il
principio che sta alla base della legge n. 124/1999, e cioe' che la
collocazione nelle graduatorie provinciali per l'insegnamento deve
avvenire sulla base del criterio meritocratico del punteggio
conseguito dagli iscritti, in relazione ai titoli e alle esperienze
formative maturate da ciascun insegnante (come stabilito dalla
Sezione con la decisione del 3 aprile 2001, n. 2799);
che la collocazione in graduatoria non puo' quindi essere
disposta - se non in evidente contrasto con l'ora riferito principio
- sulla base della maggiore anzianita' di iscrizione in una medesima
e conchiusa graduatoria, cio' configgendo oltre che con la richiamata
normativa primaria di riferimento anche con i principi costituzionali
richiamati in ricorso (di uguaglianza, art. 3; di buon andamento
della p.a., art. 97; di accesso agli uffici pubblici in condizioni di
uguaglianza, art. 51, comma 1).
2.4.3. - Il riferimento alla sentenza n. 10809/2008 e'
significativo perche' da essa possono desumersi le ragioni per cui
nessun appiglio testuale e/o logico della norma interpretata
giustifica l'intervento della norma interpretante, configurandosi
quest'ultima piuttosto come una norma innovativa sic e simpliciter di
un preesistente tessuto normativa la cui chiarezza lessicale e
semantica escludeva la necessita' dell'impiego di una legge
interpretativa.
Significativi sono poi gli sviluppi fattuali che si sono
succeduti all'adozione della sentenza per l'individuazione
dell'occasio legis della norma interpretativa e quindi delle ragioni
ispiratrici della sua adozione.
Si e' gia' riferito in premessa che la sentenza n. 10809/2008 e'
stata gravata al Consiglio di Stato con richiesta, in via
incidentale, della sospensione degli effetti, che non e' stata
accordata dal Giudice d'appello avendo questi «ritenuto allo stato,
condivisibili le argomentazioni svolte nella sentenza appellata»
(Cons. St., sez. VI, ordinanza n. 1525/2009 in data 25 marzo 2009).
La sentenza non e' stata eseguita dall'amministrazione
scolastica, la quale, con il successivo d.m. n. 42 del 4 aprile 2009
in tema di integrazione e aggiornamento delle graduatorie ad
esaurimento in questione, sostanzialmente perpetuava lo stesso vizio
di legittimita' censurato dalla Sezione, consentendo l'inserimento
del personale docente in tre ulteriori province, rispetto a quella di
provenienza, ma sempre «in posizione subordinata (in coda)». Tanto in
dichiarata, ma apparente esecuzione della sentenza n. 10809/2008, che
veniva richiamata in premessa unitamente alla ordinanza del Consiglio
di Stato (ord.za n. 1525/2009) che ne aveva negato la sospensione
degli effetti in via incidentale.
L'adozione del decreto ministeriale n. 42/2009 ha determinato un
vasto contenzioso cautelare che, in ragione della sostanziale
elusione delle statuizioni contenute nella sentenza n. 10890/2008, ha
visto soccombente l'amministrazione scolastica anche davanti al
Consiglio di Stato (tra le tante: Sez. VI, ord.za n. 4796 del 30
settembre 2009) in sede di gravame dei provvedimenti cautelari
accordati dalla Sezione. La quale, proprio all'esito della reiezione
dei gravami cautelari, ha accordato l'esecuzione di detti
provvedimenti avviati da un rilevante numero di docenti (tra le
tante: ord.za n. 4612 del 2 ottobre 2009), intimando
all'amministrazione scolastica di adempire ai provvedimenti cautelari
adottati dall'organo giurisdizionale, nominando in via sostitutiva un
commissario ad actus.
Nel riferito contesto e' intervenuto il comma 4-ter, adottato in
sede di legge di conversione del decreto-legge del 25 settembre 2009,
n. 134.
Gli antefatti e le circostanze in cui si iscrive la vicenda
processuale riguardante la generale tematica dei trasferimenti del
personale docente di III fascia nelle graduatorie di altre province
(da attuarsi con la modalita' c.d. «a pettine», secondo l'approdo
esegetico dalla Sezione affermato, in sede di merito e poi
costantemente ribadito in sede cautelare) consente di apprezzare la
prospettazione dei ricorrenti, enunciata in premessa. Secondo tale
prospettazione lo scopo del legislatore con l'emanazione della norma
primaria, di cui qui si dubita della conformita' a Costituzione,
sarebbe quello di contrastare in via autoritativa «un indirizzo
giurisprudenziale politicamente non gradito», cio' desumendosi dal
tenore delle esternazioni mediatiche del Ministro pro tempore dopo
l'emanazione dei provvedimenti cautelari con i quali il Tribunale ha
conferito a un organo commissariale il compito di disporre il
trasferimento a pettine di un gran numero di docenti, tra cui i
ricorrenti.
Quanto precede ulteriormente avvalora la tesi della natura pseudo
interpretativa del comma 4-ter, avendo il legislatore utilizzato
l'interpretazione autentica per incidere intenzionalmente su concrete
fattispecie sub iudice, cosi' venendo meno al «rispetto delle
funzioni costituzionalmente riservate al potere giudiziario» (Corte
cost. 22 novembre 2000, n. 525). Valorizzando l'istituto della legge
interpretativa al di la' della funzione che le e' propria, il
legislatore ha arbitrariamente distorto l'esercizio di detta
funzione, alla quale, in ragione del connaturato effetto retroattivo,
deve farsi ricorso - secondo il monito del Giudice delle leggi - «con
attenta e responsabile moderazione» (sent. 4 aprile 1990, n. 155).
Ovviamente, non e' qui in questione la possibilita' per il
legislatore di porre mano a leggi interpretative, dotate quindi di
effetto retroattivo. Come la stessa Corte costituzionale ha ricordato
con una delle sue prime sentenze sull'istituto dell'interpretazione
autentica (sent. 8 luglio 1957, n. 118), nella Costituzione non e'
rinvenibile alcuna limitazione di ordine generale al riguardo,
dovendosi escludere che «l'emanazione di leggi interpretatile incida
necessariamente sul principio della divisione dei poteri,
interferendo necessariamente nella sfera del potere giudiziario» .
A diversa conclusione sembrerebbe di poter pervenire allorche',
come nel caso all'esame, l'emanazione della norma interpretativa
manchi del suo necessario presupposto giustificativo e sveli
l'esclusivo intento di superare comunque l'interpretazione giudiziale
(c.d. leggi retroattive in prospettiva processuale).
Un siffatto modo di esercizio della funzione legislativa devia
dalla fisiologica cornice degli assetti istituzionali, producendo gli
effetti distorsivi ben esplicitati nella precitata sentenza della
Corte n. 233/1988 e ponendosi in contrasto con rilevanti valori e
interessi costituzionalmente tutelati (artt. 24 e 113 Cost.).
Soccorre anche qui l'insegnamento della Corte costituzionale
secondo cui «non puo'... dirsi che faccia... buon uso della sua
potesta' il legislatore che si sostituisca al potere cui e' riservato
il compito istituzionale di interpretare la legge, dichiarandone
mediante altra legge l'autentico significato con valore obbligatorio
per tutti quindi, vincolante anche per il giudice, quando non
ricorrano quei casi in cui la legge anteriore riveli gravi ed
insuperabili anfibologie o abbia dato luogo a contrastanti
applicazioni, specie in sede giurisprudenziale» (sent. 10 dicembre
1981, n. 187).
2. - Il comma 4-ter, nei termini formulati, contiene una
disciplina che contrasta in modo evidente con il principio di
ragionevolezza.
Come si e' riferito, la genesi della norma interpretativa
avvalora la tesi dei ricorrenti che il comma 4-ter sia stato emanato
per vanificare gli effetti delle pronunce giurisdizionali rese in
subiecta materia e per evitare il commissariamento dell'autorita'
ministeriale che aveva omesso di adempiervi.
La formulazione della norma ulteriormente invera la tesi,
introducendo essa un implausibile discrimine temporale nella
disciplina delle integrazioni e degli aggiornamenti delle graduatorie
permanenti, consentendo il trasferimento ad altra provincia, «con il
riconoscimento del punteggio e della conseguente posizione in
graduatoria (c.d. inserimento "a pettine")» per il biennio 2011-2012
e 2012-2013, e negandolo per il precedente periodo (proprio quello
della vicenda processuale che ne occupa), nel quale l'inserimento
nelle graduatorie di altre province e' possibile ma «dopo l'ultima
posizione di III fascia nelle graduatorie medesima» (c.d. inserimento
«in coda»).
Tale frammentata disciplina dei trasferimenti ad altra provincia
conduce, secondo la condivisibile annotazione contenuta in ricorso,
ad una sospensione biennale del principio di mobilita' territoriale
del personale docente in questione, mediante l'introduzione di una
sorta di barriera destinata ad incidere sulle posizioni giuridiche
dei ricorrenti, precludendo peraltro a questi ultimi di proseguire
nella tutela giurisdizionale gia' coltivata ma preclusa dalla
sopravvenienza dello jus novam.
4. - Cio' porta a dover rilevare il contrasto della norma c.d.
interpretativa de qua con la Costituzione sotto svariati profili, e
precisamente con le norme di seguito indicate:
con l'art. 3, comma 1, perche' la regolamentazione della
materia dei trasferimenti provinciali dei docenti di III fascia delle
graduatorie ad esaurimento, differenziata a seconda del biennio
scolastico di riferimento e nell'insussistenza di una qualche
plausibile ragione che ne giustifichi la diversa disciplina, urta con
il principio di ragionevolezza e di uguaglianza di trattamento tra
posizioni eguali, espressione dell'indeclinabile canone di coerenza
dell'ordinamento giuridico (Corte Cost., 30 novembre 1982, n. 204);
con gli artt. 24, commi 1 e 2, e 113, comma 1, perche',
dietro lo schermo di norma di interpretazione autentica implicante -
alla stregua delle enunciate circostanze che ne hanno ispirato
l'emanazione - una non ragionevole retroattivita' della sua portata
precettiva, conculca di fatto il diritto di difesa non consentendo ai
ricorrenti di proseguire nell'invocata tutela giurisdizionale,
inizialmente loro accordata e poi incontestabilmente preclusa dallo
jus sulovvniens;
con l'art. 51, comma 1, perche' l'irragionevole e
penalizzante discriminazione di cui i ricorrenti risultano
destinatari in ordine alle modalita' di trasferimento ad altre
graduatorie provinciali ad esaurimento, viola la proposizione
costituzionale con la quale e' stabilito che tutti i cittadini
possono accedere ai pubblici uffici «in condizioni di uguaglianza»;
con l'art. 97, comma 1, perche' il buon andamento e
l'imparzialita' dell'amministrazione non possono essere assicurati da
una norma che presenti profili arbitrari e manifestamente
irragionevoli; in particolare, imparzialita' che, al di la' della
vasta semantica giuridica che connota il termine, va saggiata in
relazione al risultato dell'azione amministrativa che, dovendosi
totalmente orientare all'esclusivo scopo di realizzare l'interesse
pubblico fissato dalla legge, non deve operare alcuna disparita' di
trattamento;
con l'art. 117, comma 1, come sostituito dall'art. 3 della
legge costituzionale n. 3/2001, perche' violativa dell'obbligo
internazionale assunto dall'Italia con la Convenzione europea per la
protezione dei diritti dell'uomo, che all'art. 6, comma 1,
prescrivendo il diritto ad un giusto processo dinanzi ad un tribunale
indipendente ed imparziale, imporrebbe al potere legislativo di non
intromettersi nell'amministrazione della giustizia allo scopo di
influire su determinate categorie di controversie.
In proposito, e come condivisibilmente argomentato dalla difesa
dei ricorrenti, il comma 4-ter, precludendo la mobilita' territoriale
di questi ultimi, determinerebbe la violazione dei principi della
«parita' delle armi», di «certezza del diritto» e di «indipendenza
del giudice», quali desunti dall'interpretazione fornita dalla Corte
di Strasburgo al diritto all'equo processo, contenuto nell'art. 6
della CEDU.
Pertinente e' in proposito il richiamo alla decisione relativa al
caso Scanner de L'Ouest Lyonnais e altri c. Francia del 21 giugno
2007, con la quale la Corte, ribadendo che in linea di principio non
e' precluso intervenire in materia civile, con nuove disposizioni
retroattive, su diritti sorti in base alle leggi vigenti, il
principio dello Stato di diritto e la nozione di processo equo
sancito dall'articolo 6 della CEDU vietano l'interferenza del
legislatore nell'amministrazione della giustizia destinata a
influenzare l'esito della controversia, fatta eccezione che per
motivi imperativi di interesse generale (imperieux motifs d'interet
general»).
Tale orientamento, che trova i suoi precedenti nei casi
Raffineries Grecques Stran e Stratis Andreadis c. Grecia del 9
dicembre 1994 e Zielinski e altri c. Francia del 28 ottobre 1999,
censura la prassi di interventi legislativi sopravvenuti, che
modifichino retroattivamente in senso sfavorevole per gli interessati
le disposizioni di legge attributive di diritti, la cui lesione abbia
dato luogo ad azioni giudiziarie ancora pendenti.
Alle riferite fattispecie processuali va assimilata la vicenda
all'esame. La quale muove dalla sentenza n. 10890/2008 con cui la
sezione ha statuito come «la collocazione nelle graduatarie
provinciali ad esaurimento del personale docente deve avvenire sulla
bade del criterio meritocratico del punteggio conseguito dagli
iscritti e non sulla base della maggiore anzianita' di iscrizione in
una medesima e conchiusa graduatoria» statuizione che e' stata resa
inefficace da una norma (asseritamente) interpretativa, che, alla
luce del riferito orientamento della Corte di Strasburgo, non
sfuggirebbe al divieto di ingerenza in giudizi ancora pendenti,
esulando gli «imperiosi motivi di carattere generale» che a giudizio
di detta Corte legittima lo jus superveniens.
Non ignora la Sezione il recente approdo della Corte
costituzionale (sent. 26 novembre 2009, n. 311) teso ad escludere
l'esistenza di un principio secondo cui la necessaria incidenza delle
norme retroattive sui procedimenti in corso si porrebbe
automaticamente in contrasto con la Convenzione europea. Nella
situazione all'esame non si e' pero' in presenza di ordinaria ipotesi
di interpretazione autentica del legislatore nazionale, ma della ben
diversa ipotesi di interpretazione autentica caratterizzata
dall'intento distorsivo di incidere sul corso di una controversia
giurisdizionale.
4.1. - Non puo' infine non evidenziarsi come la retroattivita'
della norma introdotta con il comma 4-ter leda l'affidamento del
principio del riconoscimento del diritto al trasferimento dei docenti
con conservazione del punteggio dagli stessi acquisito; principio
peraltro inverato dalla medesima norma che contraddittoriamente ne
nega l'applicabilita' per il solo biennio 2009-2011 e gia' operante
nell'ordinamento scolastico sulla base della disciplina previgente a
quella oggetto di interpretazione retroattiva.
Tanto conduce a ritenere che il comma 4-ter urti in maniera
evidente con il principio di ragionevolezza espresso dall'art. 3
Costituzione, strettamente correlato al principio della tutela
dell'affidamento definito dalla Corte costituzionale «quale elemento
fondamentale dello stato di diritto» (sent. 26 luglio 1990, 1995, n.
390), suscettibile di limitare l'efficacia retroattiva della legge di
interpretazione autentica (arg. Corte cost. cit. sent. n. 525/2000).
Trattasi infatti di principio cardine dell'ordinamento giuridico,
della cui precettivita' non puo' piu' dubitarsi per effetto del
richiamo contenuto nell'art. 1, della legge n. 241/1990, come
novellato dall'art. 21 della legge n. 15/2005 - ai «principi
dell'ordinamento comunitario», qualificati come reggenti l'attivita'
amministrativa; principi tra i quali si iscrive appunto il principio
di legittimate expectation che ha trovato ampio riconoscimento e
diffusa tutela nell'elaborazione giurisprudenziale del giudice
comunitario (tra le molte, Corte di giustizia 19 febbraio 2002,
G336/00).
5. - Alla stregua di tutte le considerazioni che precedono si
solleva la questione di legittimita' costituzionale dell'art. 1,
comma 4-ter, del d.l. 25 settembre 2009, n. 134, convertito nella
legge 24 novembre 2009, n. 167, per contrasto con gli artt. 3, primo
comma, 24, primo e secondo comma, 51, primo comma, 97, primo comma,
113, primo comma, e 117, primo comma, della Costituzione.
Si dispone, pertanto, la trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale, con conseguente sospensione del presente giudizio ai
sensi dell'art. 23 della legge 11 marzo 1953, n. 87, per la pronuncia
sulla legittimita' costituzionale della predetta norma.
P. Q. M.
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimita' costituzionale dell'art. 1, comma 4-ter del d.l. 25
settembre 2009, n. 134, convertito nella legge 24 novembre 2009, n.
167, per contrasto con gli artt. 3, primo comma, 24, primo e secondo
comma, 51, primo comma, 97, primo comma, 113, primo comma, e 117,
primo comma, della Costituzione.
Dispone l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale e la sospensione del presente giudizio.
Ordina che, a cura della Segreteria, la presente ordinanza sia
notificata alle parti in causa e al Presidente del Consiglio dei
ministri e sia comunicata ai Presidenti delle due Camere del
Parlamento.
Cosi' deciso in Roma nella camera di consiglio del giorno 7
gennaio 2010.
Il Presidente: Speranza
L'estensore: Calveri